姚瑤

摘 要 現(xiàn)代經(jīng)濟不僅是一種交換經(jīng)濟，也是一種時間經(jīng)濟。采用書信或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式締結合同，是解決締約成本和時間問題的不錯方法。但相比合同書訂立合同，其無論在規(guī)則的把握上還是風險的控制上，都有很大難度，企業(yè)在合同實務中應當加強管理。

關鍵詞 要約 承諾 企業(yè)管理 數(shù)據(jù)電文

一、企業(yè)對采用要約與承諾的方式締約合同的需求

合同立法應社會經(jīng)濟生活的需求而生，并隨著社會經(jīng)濟生活的改善而進步，隨著交易當事人之間的空間距離的增大，締約花費的金錢和時間也越來越多，商機轉瞬即逝。采用書信或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式締結合同，是解決締約成本和時間問題的一種不錯的方法?，F(xiàn)代科學技術的發(fā)展，產品的標準化和法律的趨同化為這種新興的締約方式提供了技術基礎和保障。但是，企業(yè)在擬采用要約和承諾的方式締約時，應當注意這種締約方式一般僅適用于普通的貨物買賣合同，不適用于其他合同，如工程承包合同、投資合同等。

二、要約和承諾的概念

（一）要約的概念

要約，是指一方當事人以訂立合同為目的而發(fā)出的，由相對人受領的意思表示。在商業(yè)活動中要約也稱為“報價、發(fā)價或發(fā)盤”。

依據(jù)我國《合同法》第14條規(guī)定，要約應當具備以下條件：首先，要約必須是特定的人的意思表示，旨在以要約人的承諾以成立合同。要約人可以是自然人、法人或者其他組織。其次，要約一般要向特定的人發(fā)出，但在特殊情況下也可以向不特定的人發(fā)出。例如，懸賞廣告。再次，要約必須能夠反映所訂立合同的主要內容，即訂立合同的主要條款。要約是對未來合同的設計，一旦被承諾，合同即成立。第四，要約應表明要約人在得到有效承諾時，即受其約束的意旨。

（二）承諾的概念

承諾，是指受領要約的相對人為成立合同而同意接受要約的意思表示，在商業(yè)交易中又稱“接盤、還盤、收盤”。

有效承諾必須具備以下要件：首先，承諾必須由受領要約的相對人作出。其次，承諾的內容須與要約的內容一致。承諾對要約內容進行實質性變更的，不構成承諾而視為新要約和反要約。再次，承諾必須在承諾期限內作出，否則，除要約人及時通知該承諾有效以外，視為新要約。最后，承諾需向要約人作出。

三、企業(yè)對采用要約和承諾方式訂立合同的管理

采用信件或者數(shù)據(jù)電文形式，通過要約和承諾形式訂立合同雖有許多優(yōu)點，但是采用這種方式訂立合同無論就合同訂立過程而言，還是就合同證據(jù)形式而言都有很大的不確定性。為防范合同風險和合同訂立過程的風險，企業(yè)應當加強對該種締約過程的管理。

第一，必須有訂立合同的需求，方可對外發(fā)出要約或對要約人進行承諾。要約及承諾具有法律效力，一旦發(fā)出就意味著有可能使合同生效，屆時如果企業(yè)不履行要約或者承諾，就可能面臨被追究締約過失責任或違約責任的風險。

第二，要約和承諾應當經(jīng)由企業(yè)法律顧問或者律師審查。在采用信件或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式訂立合同的情況下，合同一旦生效，要約和承諾的內容將構成合同條款，如果沒有企業(yè)法律顧問和律師把關，很可能給企業(yè)帶來合同風險。

第三，嚴格管理自己的各種數(shù)據(jù)電文信息系統(tǒng)。根據(jù)《合同法》第11條規(guī)定，這些系統(tǒng)包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。根據(jù)《合同法》第25條、26條、16條、32條規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾的方式訂立合同，合同可以無須像合同書那樣經(jīng)過雙方簽字或者蓋章才可生效，除非交易雙方事前做出關于簽訂確認書的約定。從實務中看，傳真雖可以蓋章或者簽字，但由于接收方收到的是復印件，其蓋章或者簽字已經(jīng)不能成為有力憑證，電子郵件等不能直接用印。因此，筆者認為只要要約和承諾是從企業(yè)的系統(tǒng)中發(fā)出的，無論企業(yè)是否在電文上蓋章或簽字，都會對企業(yè)產生法律約束力。因此，企業(yè)應當嚴格管理好自己的各種數(shù)據(jù)電文系統(tǒng)。

第四，企業(yè)對外發(fā)出的要約最好明確規(guī)定承諾期限。根據(jù)《合同法》第23條的規(guī)定，要約規(guī)定承諾期限的，承諾應當在要約規(guī)定的承諾期限內到達要約人，要約沒有規(guī)定期限的，承諾應當在合理期限內到達要約人。據(jù)此，如果企業(yè)在要約中沒有規(guī)定受要約人承諾的期限，受要約人就享有在合理期限內承諾的權利，而合理期限在實務中是非常難以把握的，這就勢必使企業(yè)處于一種被動不利局面。

第五，企業(yè)對外發(fā)出要約最好規(guī)定接受承諾的方式。根據(jù)《合同法》第22條的規(guī)定，如果要約規(guī)定了承諾方式，承諾應當按照要約的要求作出，如果要約沒有規(guī)定承諾的方式，承諾根據(jù)交易習慣作出。實踐中承諾可能是傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、口頭、行為等方式。因此，根據(jù)《合同法》第26條、16條、21條關于承諾生效和合同生效的規(guī)定，如果企業(yè)未在要約中明文規(guī)定承諾的方式，勢必給企業(yè)的業(yè)務部門及時接受承諾和判斷合同生效的時間帶來影響。

第六，企業(yè)對外發(fā)出要約最好規(guī)定接受承諾的方式和接受承諾的系統(tǒng)及聯(lián)系人。承諾的效力是承諾一經(jīng)成立后就具有一定的法律效力，其主要是指發(fā)生的時間與其效力的內容方面。生效時間理論界主要有發(fā)信主義和受信主義兩種觀點。我國立法采用的受信主義又稱“到達主義”，即承諾的生效是在承諾到達要約人之時，對于一些承諾并不需要進行通知。由此可見，在電子商務往來中，采用數(shù)據(jù)電文的形式所訂立的合同中，收件人指定特定系統(tǒng)接收的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾的到達時間。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾生效時間。承諾到達則合同生效，此時若行政部門與業(yè)務部門溝通不及時則會導致合同履行的延誤，可能構成合同違約。

第七，為了節(jié)約締約時間程序，企業(yè)對外發(fā)出要約時，可以在要約中載明哪些條款受要約人是可以變更的，并表明變更范圍和幅度。這種明示方式既可以保護企業(yè)的合同利益，又可以加快締約進程。

第八，正確使用電子簽名簽發(fā)要約和承諾。根據(jù)《電子簽名法》第2條、第3條規(guī)定，企業(yè)可以采用電子簽名的方法簽發(fā)要約和承諾，以有效證明發(fā)送的數(shù)據(jù)電文的真實性。企業(yè)也可以要求對方采用電子簽名的方法簽發(fā)數(shù)據(jù)電文，以確定接受電文的真實性。

第九，企業(yè)在采用數(shù)據(jù)電文形式通過要約和承諾方式訂立合同時，應當采取恰當?shù)姆绞奖９芎眠@些電文，有關電文的內容就是合同的條款。根據(jù)《電子簽名法》第4條、5條、6條規(guī)定，可以隨時調取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式；能夠有效地表現(xiàn)所載內容并可供隨時調取查用，把內容保持完整、未被更改的數(shù)據(jù)電文視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式；電文格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，能夠準確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內容，能夠識別電文的發(fā)件人、收件人，以及發(fā)送、接收的時間的數(shù)據(jù)電文，可視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求。

企業(yè)在合同實務中應嚴格區(qū)分，通過數(shù)據(jù)電文進行協(xié)商與通過要約和承諾方式訂立合同。協(xié)商是通過數(shù)據(jù)電文進行談判，達成一致意見后雙方仍要以簽字蓋章的方式訂立合同書，而要約與承諾是具有嚴格法律意義的。因此，以數(shù)據(jù)電文形式通過要約和承諾方式訂立的合同，僅適用于標準的物質量規(guī)范、雙方有一定交易基礎的貨物買賣合同的訂立。

（作者單位為長慶油田分公司第一輸油處）

參考文獻

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