張承唯 徐曉梅

摘 要 近年來網(wǎng)絡(luò)海外代購業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，我國相關(guān)的法律尚不能完全適應(yīng)其特殊性，從而影響了交易雙方合法權(quán)益的有效保障。在這一社會背景下關(guān)于海外代購的相關(guān)法律問題，受到越來越多人的關(guān)注，同時海外代購也存在著諸多法律風(fēng)險。在充分了解海外代購法律性質(zhì)的同時，需要完善相關(guān)法律規(guī)定保護(hù)消費者的利益，同時消費者也許提升自我維權(quán)意識，代購者需遵循相關(guān)法律法規(guī)，促進(jìn)海外代購行業(yè)的發(fā)展。

關(guān)鍵詞 海外代購 法律風(fēng)險 稅收 政府規(guī)制

伴隨著社會經(jīng)濟(jì)和網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的快速發(fā)展，海外代購作為一種新興的購物模式，受到越來越多的人的追捧，但是對于海外代購的性質(zhì)至今仍沒有統(tǒng)一的認(rèn)定。2012 年 9 月 5 日，一條“空姐開網(wǎng)店進(jìn)貨逃稅 113 萬元獲刑 11 年”的消息被轉(zhuǎn)發(fā)評論上萬次，而大量海外代購的相關(guān)話題也再度引起爭議，同時也將海外代購這個敏感行業(yè)推上了風(fēng)口浪尖。“空姐代購”這個游走在法律邊緣的海外代購模式受到廣泛關(guān)注。

一、網(wǎng)絡(luò)海外代購的基礎(chǔ)問題

（一）網(wǎng)絡(luò)海外代購概念、分類與特點

1、網(wǎng)絡(luò)海外代購的概念

代購，顧名思義就是代為購買商品。而隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，海外代購一次應(yīng)運而生。海外代購，即指通過網(wǎng)絡(luò)，為別人購買商品寄回或帶回給國內(nèi)消費者并從中收取報酬的行為。分為賣家提供的商品代購以及買家指定商品代購兩種，是從B2C電子商務(wù)中產(chǎn)生的一個細(xì)分市場。

2、網(wǎng)絡(luò)海外代購的分類

根據(jù)目前我國網(wǎng)絡(luò)海外代購的狀況，網(wǎng)絡(luò)海外代購可以分為兩類：

（1）現(xiàn)貨代購，所謂“現(xiàn)貨代購”，是指代購服務(wù)提供者己經(jīng)從海外商家購得貨物，已取得該貨物的所有權(quán)，該貨物已經(jīng)完全處于代購服務(wù)提供者的支配之下，可以隨時向選購該商品的消費者發(fā)送的貨物"網(wǎng)絡(luò)海外代購服務(wù)提供者在淘寶網(wǎng)上專門開設(shè)店鋪，建立商品鏈接，將自己打算向買家提供的代購商品以“出售中的寶貝”的形式陳列于電子商鋪上，同時將該代購商品的單價和自己將要收取的報酬以及費用的總和，以“一口價”的形式標(biāo)于商品圖片下方。當(dāng)消費者在網(wǎng)絡(luò)上瀏覽商品時，會看到商品圖片下方有“立即購買”的字樣，當(dāng)消費者選定該商品并點擊“立即購買”并填寫購買的數(shù)量、送貨方式、送貨地址等資料，進(jìn)行購物確認(rèn)后，就真正選擇購買了此商品;

（2）非現(xiàn)貨代購，所謂“非現(xiàn)貨代購”，是指代購服務(wù)提供者尚未從海外商家購得貨物，未取得貨物的所有權(quán)，代購服務(wù)提供者只是將自己有能力從海外商家代購到的商品或是海外購物網(wǎng)站的鏈接羅列在其在“淘寶網(wǎng)”上開設(shè)的電子商鋪上，并向消費者公告相關(guān)的代購服務(wù)費、國際郵費等相關(guān)費用，由消費者自己瀏覽國外購物網(wǎng)站并作出選擇。消費者按照現(xiàn)貨代購的流程確定購買的商品后，代購服務(wù)者從海外商家處購得商品，再寄送給消費者，同時收取相應(yīng)的費用。由于海外商家的貨物存量以及零售價一直處于變動中，所以代購服務(wù)提供者并不能保證自己能夠以固定的價格代購到一定數(shù)量和規(guī)格的商品，而且，由于其間要經(jīng)歷較為繁瑣的國際運送過程，故一般代購的周期也較長。

3、網(wǎng)絡(luò)海外代購的特點

網(wǎng)絡(luò)海外代購除具備網(wǎng)絡(luò)購物的一般特征外， 與國際性的個人購物行為相比，還有三個特點：一是購物環(huán)節(jié)便捷高效。海外代購能避免國際性的個人購物環(huán)節(jié)中產(chǎn)生的外匯管制、國際信用卡結(jié)算、通關(guān)速度、外語讀寫能力及資金安全等問題。二是消費群體購買力強。絕大部分消費者都是中高收入者，熟悉境外消費品市場，了解國際消費潮流，網(wǎng)絡(luò)購物經(jīng)驗豐富。三是個性化增值服務(wù)開發(fā)。部分專業(yè)代購網(wǎng)站還以滿足消費者特定需求、尋求差異化發(fā)展為目標(biāo)，開發(fā)尋購特殊商品、代為網(wǎng)上拍賣以及提供信息咨詢等增值服務(wù)。

（二）網(wǎng)絡(luò)海外代購起源與發(fā)展

1、網(wǎng)絡(luò)海外代購出現(xiàn)的原因

網(wǎng)絡(luò)海外代購出現(xiàn)和繁榮的原因，大致可以歸納如下：

（1）高額的關(guān)稅

內(nèi)地與境外市場巨大的價格差是消費者選擇代購最主要的原因。在海外代購中占據(jù)大部分的是國際奢侈品，這些奢侈品在國內(nèi)外存在高達(dá) 40%甚至更多的巨額差價。商務(wù)部門的調(diào)查顯示，手表、箱包、服裝、酒、電子產(chǎn)品這五類產(chǎn)品的 20 種品牌高檔消費品，國內(nèi)外的差價明顯： 國內(nèi)市場比美國高 51%，比法國高 72%。這種巨大差價在很大程度上是由中國對奢侈品征收高額關(guān)稅造成的。自中國加入 WTO 以來，關(guān)稅雖然一直在調(diào)整并逐漸與國際接軌，但是國家為了保護(hù)民族工業(yè)而設(shè)置的貿(mào)易壁壘依然不容小覷，尤其是對于奢侈品，稅率甚至還有所提高，這在一定程度上催生了私人海外代購這一行業(yè)的興起。

（2）監(jiān)管不力以及相關(guān)法律法規(guī)的不健全

目前，我國代購行業(yè)的興起已有幾年，淘寶網(wǎng)有大約十萬家海外代購網(wǎng)店。但是在這位前空姐被判刑之前幾乎從未有人質(zhì)疑過這些網(wǎng)店存在的合法性，從店主到消費者似乎都并不知道這其實是一種走私行為，一些人甚至還以此作為創(chuàng)業(yè)的典型大肆宣揚，絲毫不了解這其中存在的違法甚至犯罪問題。而我們國家的各級相關(guān)部門此前也未對這些網(wǎng)店進(jìn)行有效的管理，只是任其存在，這無疑助長了游走在法律邊緣的網(wǎng)店的發(fā)展壯大。同時，隨著代購業(yè)這種新興事物的不斷發(fā)展，我國的現(xiàn)行法律法規(guī)卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)跟不上實際情況，沒有專門規(guī)范代購行業(yè)的法律法規(guī)出現(xiàn)，使得這一部分的制度規(guī)范幾乎是一片空白。于是，導(dǎo)致一部分海外代購的經(jīng)營者并不知道代購會導(dǎo)致犯罪，而另一部分則由于長時間無人監(jiān)管而對違法行為不以為意。這也是私人海外代購在過去很長一段時間內(nèi)盛行的原因。

（3）部分海外商品在國內(nèi)的缺乏

中科院教授、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)專家呂本富認(rèn)為跨國小額貿(mào)易的消費需求應(yīng)該得到滿足和正視。比如消費者想買一雙NIKE最新款的運動鞋，但國內(nèi)沒有賣，只能通過代購的方式滿足消費需求，正是這些跨國小額貿(mào)易的消費需求造成了網(wǎng)上代購繁榮。因此，消費者的購買需求在國內(nèi)得不到滿足就會自然轉(zhuǎn)向國外，刺激海外代購的發(fā)展。

（4）國人的攀比心理

奢侈品因其特性決定了它只能由一小部分富裕人群購買，但是一些人為了跟風(fēng)或者炫富也希望用上昂貴的奢侈品，這就激發(fā)了海外代購的產(chǎn)生與發(fā)展。人們在國內(nèi)買不起的奢侈品紛紛轉(zhuǎn)向以較低價格通過代購網(wǎng)店在國外購買，以實現(xiàn)其使用奢侈品的目的。

（5）海外商品更加有質(zhì)量保障

國內(nèi)部分產(chǎn)品的質(zhì)量頻頻出現(xiàn)問題，處于安全的考慮，許多消費者通過海外代購的方式，購買相對有保障的進(jìn)口產(chǎn)品。奶粉就是這類產(chǎn)品海外代購產(chǎn)品中比較受關(guān)注的一種，由于頻頻爆出產(chǎn)品質(zhì)量問題，越來越多的國內(nèi)媽媽通過海外代購的方式購買進(jìn)口奶粉。

2、網(wǎng)絡(luò)海外代購的現(xiàn)狀

海外代購存在巨大的市場空間和利益驅(qū)動。例如，一條原產(chǎn)地中國的Levi's牛仔褲，在國內(nèi)商城一般要賣到700塊，而且鮮有打折。但是，在美國，如遇打折季，這款褲子只要20美元。

我國代購的模式主要為以下幾種：（1）境內(nèi)外合作的大型專業(yè)代購網(wǎng)站，此類網(wǎng)站擁有國外的電子商務(wù)公司或者專門的采購合作方，以及完善的客服中心。以“美國代購網(wǎng)”為例，代購的商品均由美國分公司統(tǒng)一采購，并由美國發(fā)貨直接寄至客戶手中。這種模式，擁有固定的物流公司，比較健全的售后服務(wù)制度，還可以通過境外合作者拿到優(yōu)惠和折扣，從而降低代購商品的價格。（2）私人境外代購模式。私人代購者在國外實體店購買，再通過跨國郵寄的方式，或者直接以私人物品夾帶回國。這途徑一般都會涉及逃稅或部分逃稅，易受海關(guān)監(jiān)管影響，而且代購周期偏長，售后沒有保障，退換貨麻煩，甚至?xí)胸浧繁缓ｊP(guān)查收的危險。（3）海外直郵，一些跨國的B2C網(wǎng)站，可以對我國提供送貨服務(wù)，直接用國際快遞送到消費者手上。

隨著海外代購業(yè)的迅速發(fā)展，所涉及的法律灰色地帶也開始顯現(xiàn)。在2010年，針對海外直郵包裹增多，關(guān)稅流失嚴(yán)重，海關(guān)發(fā)布《2010年第43號公告》規(guī)定，取消過去對個人郵遞物品500元人民幣的免稅，調(diào)至50元。此規(guī)定，使基本所有的代購品都需要納稅，直接增加了代購的成本，縮小了代購的利益空間。

二、網(wǎng)絡(luò)海外代購法律問題分析

（一）網(wǎng)絡(luò)海外代購合同性質(zhì)辨析

由于現(xiàn)階段我國海外代購分為兩種——現(xiàn)貨代購和非現(xiàn)貨代購。兩種雖然都是網(wǎng)絡(luò)代購，但是實際上在合同性質(zhì)上有著天壤之別。下面分別對兩種代購行為進(jìn)行合同性質(zhì)的辨析：

1、現(xiàn)貨代購

現(xiàn)貨代購即為網(wǎng)絡(luò)代購者將已經(jīng)從海外購得的商品賣給買家。故而在該合同的法律關(guān)系中不存在第三方，代購者與買家是買賣合同關(guān)系，買方與代購者同樣是買賣合同關(guān)系，并且兩個合同之間沒有關(guān)聯(lián)，是互相獨立的。對于賣方，代購者就是買方，賣方與買方?jīng)]有合同關(guān)系，根據(jù)合同的相對性，賣方也無需對買方承擔(dān)合同責(zé)任，在代購者與賣方合同達(dá)成，商品所有權(quán)轉(zhuǎn)移后賣方便不再與之后的買賣關(guān)系承擔(dān)任何責(zé)任。故而，網(wǎng)絡(luò)海外代購中的現(xiàn)貨代購是單純的買賣合同。

2、非現(xiàn)貨代購

非現(xiàn)貨代購是網(wǎng)絡(luò)代購者通過買方的選擇按買方的要求，在買方給予一定報酬后為買方購買商品的行為。非現(xiàn)貨代購在現(xiàn)在普遍被認(rèn)為是委托代理合同，又由于賣方不知道代購者與國內(nèi)買方的委托關(guān)系，故而又被認(rèn)為是“隱名代理”。然而筆者卻要提出一個不同的觀點——非現(xiàn)貨代購?fù)瑫r具有國際服務(wù)貿(mào)易合同的性質(zhì)。所謂國際服務(wù)貿(mào)易是指一國法人、自然人從該國境內(nèi)向他國境內(nèi)提供服務(wù)或到他國境內(nèi)接受服務(wù)，或通過商業(yè)存在或自然人存在，向服務(wù)消費者提供服務(wù)，并獲取外匯收入的一種貿(mào)易方式。包括跨境交付、境外消費、商業(yè)存在和自然人流動。非現(xiàn)貨代購滿足第四種情況，屬于國際服務(wù)貿(mào)易合同。

（二）網(wǎng)絡(luò)海外代購各方關(guān)系分析

1、現(xiàn)貨代購

根據(jù)前文所述，現(xiàn)貨代購中存在兩個互為獨立的買賣合同關(guān)系，因此賣方與代購者是買賣合同關(guān)系，代購者與買方也是買賣合同關(guān)系。

2、非現(xiàn)貨代購

根據(jù)隱名代理合同，買方與代購方是代理與被代理的關(guān)系，買方與賣方是實際買賣合同關(guān)系，而賣方與代購者之間沒有直接法律關(guān)系。而根據(jù)國際服務(wù)貿(mào)易合同，三方成立國際服務(wù)貿(mào)易的關(guān)系。

（三）海外代購存在的法律風(fēng)險分析

1、從代購?fù)緩椒矫娣治?/p>

第一，通過熟人代購奶粉的消費者，在維護(hù)自身權(quán)利時面臨的風(fēng)險最小。真正購買人可以從熟人那里取得購物憑證，進(jìn)而主張權(quán)利。但后續(xù)的問題又比較棘手。購買人想向雅培的海外零售商訴求賠償時，也存在兩大問題，即法律的適用和合同的相對性。如代購人與海外零售商的購買合同是在美國訂立的，適用美國法律，而損害發(fā)生在中國，就可能涉及法律適用性的問題。如果在中國當(dāng)?shù)刂鲝垯?quán)利，但因涉及的被告為國外的廠商，國內(nèi)的法院很可能不予立案。但如果去國外主張權(quán)利，跨洋維權(quán)的成本巨大，而且網(wǎng)購、海外代購還可能存在證據(jù)不足等情況。另外，如果要援用合同法，名義購買人為合同的當(dāng)事人，實際購買人直接起訴零售商違約，鑒于合同的相對性，原告身份會受到質(zhì)疑。

第二，通過職業(yè)代購方式購買奶粉的消費者，除會遇到熟人海外代購的各種風(fēng)險外，職業(yè)私人代購還有自身特殊的風(fēng)險：由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，代購環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，代購人可以輕易逃脫，正如在雅培奶粉案件中，如果實際購買人既不能與代購人取得聯(lián)系又難以直接與國外商家接觸，對于自身的利益便無法維護(hù)。退一步講，由于職業(yè)私人代購服務(wù)缺乏嚴(yán)格的審批程序，代購人很有可能利用信息不對稱的優(yōu)勢，賺取過多差價，損害購買人的利益;并且，大量職業(yè)私人代購還可能涉嫌逃稅，觸犯國家稅法。

第三，通過官方代購也就是專業(yè)類的購物網(wǎng)站購買奶粉的消費者，雖然它的代購方式法律風(fēng)險相對較低，但是也不能避免來自于網(wǎng)絡(luò)的潛在隱患：例如在商家信用、產(chǎn)品質(zhì)量、投訴退貨等環(huán)節(jié)出現(xiàn)的風(fēng)險。

2、從代購過程方面分析

首先，從實際購買者——消費者的角度分析，在這一行為的購買過程中，面臨著不同的法律風(fēng)險。其一，在選購代購者這一環(huán)節(jié)，因為海外代購者對于消費者來說是陌生人，因此，代購者的信用對于消費者而言就格外重要。如果選擇不當(dāng)可能使消費者購買到非正品的假冒商品，在選擇代購者的過程中國際化的專業(yè)代購平臺相對于人私人的代購者具有更高的信用，但是也不能得到絕對的保障，并且存在著維權(quán)困難的情況;

其次，消費者向海外代購者支付費用及報酬利用的是網(wǎng)絡(luò)的在線支付平臺，通過這種支付平臺進(jìn)行的交易，存在著金融詐騙的風(fēng)險;

最后，是購買商品后的售后問題。因為作為實際的消費者與實際的銷售者之間是通過代購者聯(lián)系在一起的，并且雙方之間相隔甚遠(yuǎn)，這就使得消費者在產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，申請售后服務(wù)存在問題。例如 2012 年的日本明治乳業(yè)公司的奶粉召回事件，就提出通過海外代購?fù)緩劫徺I的奶粉不予以退換，可見海外代購的產(chǎn)品在質(zhì)量出現(xiàn)問題時，維權(quán)困難。

三、網(wǎng)絡(luò)海外代購規(guī)制建議

（一）稅法角度

與網(wǎng)絡(luò)海外代購行為聯(lián)系最緊密的便是稅法。沐浴電子商務(wù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)海外代購也迅猛發(fā)展，針對經(jīng)濟(jì)情況的轉(zhuǎn)變，法律也需要相應(yīng)的更新。故而我國可以在不久的將來設(shè)置海外代購稅。筆者從以下幾個方面闡述這個暢想：

（1）海外代購稅的總體模式選擇

從總體模式上說，因網(wǎng)絡(luò)海外代購行為涉及商品的進(jìn)口入關(guān)問題，規(guī)避的主要是關(guān)稅，同時它又是代購者的一種能夠受益的商業(yè)活動，所以“海外代購稅”應(yīng)是設(shè)立在關(guān)稅之下的一個單獨的小稅種，從屬于關(guān)稅，而不是與關(guān)稅并行。需要明確的是，這個稅種僅僅針對網(wǎng)絡(luò)海外代購的交易，并且是在合理的范圍內(nèi)征收，所要達(dá)到的目標(biāo)是既不會造成大量稅收的無端流失，又不會抹去海外代購業(yè)務(wù)的優(yōu)勢而為其帶來巨大的障礙和打擊。

（2）海外代購稅的稅源與稅基

稅源即稅收的來源或課稅對象，海外代購稅是從屬于關(guān)稅的小稅種，而關(guān)稅又是流轉(zhuǎn)稅，依照流轉(zhuǎn)稅的特點，海外代購稅的稅收來源可以確定為網(wǎng)絡(luò)海外代購商品的營業(yè)額。稅基是計稅依據(jù)或計稅標(biāo)準(zhǔn)，分為實物量和價值量兩類，海外代購稅適用于價值量，具體說來也是網(wǎng)絡(luò)海外代購商品的營業(yè)額。因此，在海外代購稅的征稅過程中，營業(yè)額的確定關(guān)系到稅源和稅基，十分關(guān)鍵。

（3）海外代購稅的納稅人

在網(wǎng)絡(luò)海外代購中，納稅人是通過設(shè)立網(wǎng)站從事海外代購業(yè)務(wù)的組織或個人，為確定其身份，可以在現(xiàn)有的稅務(wù)登記制度中增加相應(yīng)的關(guān)于從事網(wǎng)絡(luò)交易的詳細(xì)的稅務(wù)登記管理條款。具體說來，管理部門可以要求從事網(wǎng)絡(luò)海外代購的組織或個人在設(shè)立從事海外代購的網(wǎng)站時必須到相應(yīng)的管理頁面上填寫詳細(xì)的注冊信息，并且應(yīng)在其網(wǎng)站上表示出已取得稅務(wù)機關(guān)的登記許可，確保登記在案。

（4）海外代購稅的特殊情況

針對不同的代購者不同的商品使用不同的稅收。對越來越多的海外代購，如果向海外代購這與普通商品一樣的入境關(guān)稅，對一般進(jìn)口商量商品的海外代購人根本無法與正統(tǒng)的進(jìn)口商品競爭。對于這種只進(jìn)口商兩商品的個人代購與大量貨物的正統(tǒng)的代購商設(shè)置兩種不同的管理體系和不同的稅收體系。

（二）政府監(jiān)管角度

1、整治網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境。近年來，網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易迅速發(fā)展，我們的治理很難跟上網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的步伐，網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境呈現(xiàn)出混亂的狀態(tài)，因此我們需要凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。治理網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境一方面有利于網(wǎng)絡(luò)海外代購店主的規(guī)范運作，避免其誤入歧途，另一方面也可以更好地保護(hù)消費者，避免他們上當(dāng)受騙。

2、加強監(jiān)督管理。監(jiān)督管理，貴在落實。法律相關(guān)工作做好之后面臨的最大難題便是規(guī)范的落實，監(jiān)督管理需要專門機關(guān)負(fù)責(zé)，責(zé)任到部，責(zé)任到人，建立完整的系統(tǒng)，宏觀把控與微觀協(xié)調(diào)相結(jié)合。同時還可以考慮績效考核機制，促進(jìn)相關(guān)工作人員積極履行自身職能，當(dāng)然，為防止權(quán)力的濫用，也應(yīng)具有與之配套的監(jiān)督機制協(xié)同配合。

3、完善監(jiān)督機制，實現(xiàn)全民參與。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，截至 2011 年12 月底，中國互聯(lián)網(wǎng)用戶的數(shù)量超過了500萬達(dá)到513萬。因此，我們可以嘗試從網(wǎng)民開始建立全民參與對海外代購的監(jiān)督，并逐步推進(jìn)，擴展至全國。另外，要完善監(jiān)督機制，需要建立激勵機制，我們甚至可以設(shè)立一個特別基金用以獎勵店主，懲罰違規(guī)操作者，同時對舉報人給予一定的獎勵。

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（作者單位：中南財經(jīng)政法大學(xué)）