淺議離婚案件中探望權(quán)制度的執(zhí)行

鄭綠峰

河南醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校，河南鄭州451191

摘要：《中華人民共和國婚姻法》第三十八條規(guī)定了離婚后對子女的探望權(quán)制度，但作為新興的制度，其還有不完善的地方。文章對探望權(quán)制度執(zhí)行的現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，指出了存在的問題，進(jìn)一步提出了完善我國探望權(quán)制度執(zhí)行的一系列措施。

關(guān)鍵詞：離婚案件；探望權(quán)；執(zhí)行；未成年人

中圖分類號：D923.9

作者簡介：鄭綠峰(1976-)，女，漢族，河南鄭州人，河南醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校講師，西南政法大學(xué)法律碩士研究生，研究方向：民商法研究。

探望權(quán)是指離婚后，不隨子女生活的一方享有對子女進(jìn)行探視、看望、交往的權(quán)利。①2001年4月28日通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》增加了探望權(quán)這一重要制度，彌補(bǔ)了我國在探望權(quán)制度上的缺失。但探望權(quán)制度在我國仍屬于新興的制度，探望權(quán)的執(zhí)行在實際的操作過程中還存在一些比較嚴(yán)重的問題，我們需要重新正視我國探望權(quán)制度執(zhí)行中存在的問題，探索恰當(dāng)?shù)慕鉀Q方法。

一、我國探望權(quán)制度的基本內(nèi)容

(一)探望權(quán)的立法宗旨

由于父母的離異在一定程度上會影響到子女的身心健康發(fā)展，為了減少這類未成年人在身心發(fā)育上的差異，在此立法思想基礎(chǔ)之上并參照外國立法經(jīng)驗我國對探望權(quán)制度做出了立法規(guī)定。由此可見，探望權(quán)制度的立法宗旨可以歸結(jié)為：使未成年子女的身心得以健康的發(fā)展，進(jìn)而促進(jìn)社會和諧與穩(wěn)定。探望權(quán)制度的設(shè)立，滿足了不直接撫養(yǎng)子女的一方對子女的情感需要，可以最大限度的減輕子女對家庭的破碎感，利于其身心健康發(fā)展。

(二)探望權(quán)的性質(zhì)

探望權(quán)是不隨子女生活的一方所享有的對子女進(jìn)行探視、看望的權(quán)利。由此，可以簡單地把它認(rèn)定為一種權(quán)利，也可以將它認(rèn)定為隨子女生活的一方的義務(wù)，這也符合民法上規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系相一致原則。但不能簡單地認(rèn)定為這種權(quán)利和義務(wù)是長期存在的，在某種特定的場合，這種權(quán)利和義務(wù)都可以消失，因此法律同時規(guī)定了探望權(quán)的中止情形。當(dāng)中止事由消失時，法院可以依據(jù)當(dāng)事人的申請恢復(fù)其探望權(quán)。

二、對我國探望權(quán)制度執(zhí)行現(xiàn)狀不足的分析

我國目前雖然對探望權(quán)予以立法規(guī)制，但在實踐中，探望權(quán)的執(zhí)行相對比較困難，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

(一)探望權(quán)糾紛執(zhí)行的獨特之處

第一，與一般民事糾紛最大的不同在于探望權(quán)糾紛的執(zhí)行標(biāo)的比較模糊。一般的民事糾紛的執(zhí)行標(biāo)的有明確的形態(tài)，大多數(shù)為金錢或者有形的物體。而探望權(quán)糾紛的執(zhí)行標(biāo)的卻是一種權(quán)利的實現(xiàn)。立法上雖然規(guī)定了探望權(quán)可以采取強(qiáng)制執(zhí)行的方式，但是如何強(qiáng)制執(zhí)行法律并沒有給出明確的規(guī)定。如果采取強(qiáng)制執(zhí)行，關(guān)鍵問題在于是否有利于子女的身心健康，這也是父或母行使探望權(quán)的目的所在。

第二，一般民事糾紛的執(zhí)行期限往往采取一次性執(zhí)行的方式，而探望權(quán)作為未與子女生活的一方的權(quán)利，將持續(xù)于整個子女未成年期，這使得如何認(rèn)定案件已經(jīng)執(zhí)行完畢變得十分困難。

第三，探望權(quán)執(zhí)行案件立案時把關(guān)難。當(dāng)事人在探望子女時可能發(fā)生糾紛的情形相當(dāng)復(fù)雜，所以，對探望權(quán)執(zhí)行案件的受理范圍應(yīng)有相應(yīng)的規(guī)定，否則，法官將會無所適從。

第四，探望權(quán)糾紛案件中當(dāng)事人舉證難。探望子女時，雙方當(dāng)事人一般都是私下進(jìn)行的，一方說對方不讓看望孩子，另一方則否認(rèn)此事，此時雙方都沒有直接證據(jù)，法院也就無法認(rèn)定。

(二)我國探望權(quán)制度在立法上的不足

首先是執(zhí)行措施沒有法定。因為探望權(quán)執(zhí)行的是一種權(quán)利，用探望的行為方式行使，一方在行使探望權(quán)受阻時，可申請由法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是子女并非是執(zhí)行的對象或者標(biāo)的，不能對子女本身采取強(qiáng)制措施，而《中華人民共和國婚姻法》和《中華人民共和國民事訴訟法》并沒有對執(zhí)行措施進(jìn)行明確的規(guī)定，這樣很容易使法院的判決成為一紙空文。

其次是被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)難以界定。②探望權(quán)的行使也需要與子女生活的一方的配合才能很好的實現(xiàn)。但是目前對被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)沒有在立法上做出明確規(guī)定。被執(zhí)行人的積極作為阻礙探望權(quán)人行使其探望權(quán)無疑是被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決，但是被執(zhí)行人的消極不作為能否被確認(rèn)為被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決，法律沒有明確規(guī)定。

(三)探望權(quán)在實行上的尷尬局面

當(dāng)夫妻雙方感情已經(jīng)破裂并無法生活在一起時，夫妻雙方并非可以心平氣和地談?wù)摵⒆拥膿狃B(yǎng)問題，相反，他們可能在對孩子的撫養(yǎng)方面產(chǎn)生一定的敵對情緒。這種敵對情緒如果摻雜在孩子的成長歷程中，孩子的身心發(fā)展便會受到很大的影響，這與我國法律制定探望權(quán)的立法宗旨是相悖的。

如果是由于夫妻一方違反了夫妻忠實義務(wù)而導(dǎo)致離婚的，這種情況我們可以簡單歸結(jié)為夫妻雙方的問題，但是以孩子的是非觀念看來，違反夫妻忠實義務(wù)的一方錯了，此時或許孩子會對父母一方的探望感到反感，甚至想逃避，難道這種情況下也要強(qiáng)制執(zhí)行？再更深一步去考慮，如果父母一方在日常生活中將自己的情緒不自覺地帶給孩子，那么孩子對另一方的探望權(quán)又會有什么反應(yīng)呢？因此這樣的情

形讓探望權(quán)的實現(xiàn)處于一個很尷尬的境地。

三、解決探望權(quán)執(zhí)行現(xiàn)狀不足的對策

探望權(quán)的執(zhí)行對法院來講是一項復(fù)雜而繁重的工程，因為探望權(quán)的執(zhí)行不是涉及財產(chǎn)的所有權(quán)問題，而是涉及對權(quán)利的一種執(zhí)行，是抽象的東西。如何減少法院的負(fù)擔(dān)，又能提高探望權(quán)的執(zhí)行，這是目前最為需要的。

(一)執(zhí)行探望權(quán)糾紛案件時必須注重保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益。探望權(quán)糾紛案件不僅關(guān)系到雙方當(dāng)事人的利益，而且還涉及到第三人即其子女的合法權(quán)益。所以，在執(zhí)行案件時，必須尋求最佳執(zhí)行方式，以最大限度地保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益，絕對禁止采用暴力措施使未成年子女的心靈遭受創(chuàng)傷。

(二)逐步完善立法。首先，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定探望權(quán)的執(zhí)行方式，針對不同的情形，規(guī)定不同的執(zhí)行地點。比如父母雙方矛盾激化，難以相互配合，雙方見面可能會更加激起矛盾的升華，這種情況下享有探望權(quán)的一方可以在孩子所讀的學(xué)校等社會機(jī)構(gòu)見面，不過孩子最好在老師或者暫時具有監(jiān)護(hù)權(quán)利的監(jiān)護(hù)人的陪同和監(jiān)督下見面。

其次，應(yīng)當(dāng)規(guī)定如果與子女共同生活的一方堅持不予履行，可以將此種情形作為對方要求變更撫養(yǎng)關(guān)系的條件。子女的身心發(fā)展應(yīng)當(dāng)是在父母雙方的指引下而發(fā)育成長的，如果一方拒絕履行此種義務(wù)，會讓子女在今后的成長過程中缺失一部分愛，而這種愛是別人無法替代給與的，這樣對子女的成長不利，因此，如果一方拒絕履行，另一方有權(quán)要求變更孩子撫養(yǎng)關(guān)系，以此來完善孩子的人格。

再次，應(yīng)當(dāng)規(guī)定對不履行義務(wù)的一方承擔(dān)必要的法律責(zé)任。父母作為子女的親權(quán)人，不是任何人可以擅自剝奪的，如果一方因為自己對對方情緒上的偏見而剝奪對方享有探望權(quán)的權(quán)利，那么與子女共同生活的一方對剝奪對方權(quán)利的行為負(fù)一定的法律責(zé)任，如給予對方一定的精神損害賠償。

(三)在探望權(quán)執(zhí)行中要重視執(zhí)行和解?，F(xiàn)實生活中，父母會因鬧離婚而導(dǎo)致雙方關(guān)系嚴(yán)重惡化，此時容易產(chǎn)生與子女共同生活的一方拒絕對方探望子女的情形。如果審判人員和執(zhí)行人員能夠根據(jù)案件的具體情況，動之以情、曉之以理，從有利于孩子的身心健康入手耐心的進(jìn)行調(diào)解，可能會避免雙方矛盾的激化，促使案件和平解決。

(四)重視思想教育。夫妻雙方的感情破裂很大程度上會導(dǎo)致雙方的心理產(chǎn)生一定的隔閡，這也很容易使雙方將自己的個人情緒不自覺地加在孩子的心靈成長上面，但是這樣對孩子的身心健康發(fā)展會產(chǎn)生很大的影響。所以我們應(yīng)當(dāng)讓雙方在一個和諧的情緒下討論對孩子的撫養(yǎng)問題，讓他們認(rèn)識到探望權(quán)對孩子的教育和培養(yǎng)具有很大的影響。這一任務(wù)主要是通過在社區(qū)建立一定的婚姻家庭調(diào)解機(jī)構(gòu)來完成的。

綜上，雖然我國在探望權(quán)制度的執(zhí)行方面還存在諸多問題，但隨著法律制度的不斷完善，未來的探望權(quán)制度也會得到不斷的完善和發(fā)展的，將能更好地保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益和身心健康發(fā)展，維護(hù)婚姻家庭關(guān)系中的人性和親情，促進(jìn)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定和社會的安定和諧。

[注釋]

①陳葦.中國婚姻家庭法立法研究[M].北京：群眾出版社，2000：288-291.

②陳鳳仙.探望權(quán)的立法評析與完善建議[J].福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2001(3).