張文悅

上海海事大學(xué)法學(xué)院，上海201306

一、行使撤船權(quán)時(shí)的注意事項(xiàng)

(一)出租人必須向承租人或其代理人發(fā)出撤船通知

通知必須是明確并且是最終的撤船，撤船通知沒有固定的格式，但通知書必須表明，出租人因承租人違反租金支付條款而正式行使撤船權(quán)。撤船通知于送達(dá)承租人處生效，因此，只發(fā)給船長(zhǎng)或承租人港口代理的撤船通知是無(wú)效的。有效的撤船通知應(yīng)符合兩個(gè)條件:其一，應(yīng)在租金到期日的午夜以后才可以發(fā)出，提前發(fā)出的通知無(wú)效;其二，必須表明，如過了寬限期仍未收到租金，出租人一定撤船。［1］

(二)要在合理時(shí)間內(nèi)發(fā)出撤船通知

太晚下決定可能會(huì)被認(rèn)定為棄權(quán)與禁止翻供。所謂的“合理時(shí)間”，法律上并沒有確切的規(guī)定，一般認(rèn)為是出租人向律師咨詢法律意見的合理時(shí)間。

(三)撤船通知也應(yīng)該發(fā)給船長(zhǎng)

如果出租人撤了船，但船長(zhǎng)又跟著承租人詢問相關(guān)港口代理等業(yè)務(wù)，這很容易引起承租人的誤解，而構(gòu)成棄權(quán)與禁止翻供。同時(shí)，出租人也不應(yīng)遵守承租人的指示，在特定港口給船舶加油或是裝載特定的貨物。［2］

(四)其他注意事項(xiàng)

除非租約內(nèi)有特別條款，否則遇上諸如承租人不準(zhǔn)時(shí)或不足數(shù)支付租金等違反義務(wù)的情形時(shí)，出租人只能決定撤船或不撤船，而不能暫時(shí)不聽從承租人明令，例如不裝∕卸貨。出租人根據(jù)提單義務(wù)繼續(xù)履行航次任務(wù)，不構(gòu)成放棄撤船，承租人不得以此為由主張期租合同繼續(xù)有效。

二、出租人行使撤船權(quán)后的措施

(一)避免承租人扣押船舶的風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)出租人而言，在市場(chǎng)上漲時(shí)不管承租人是什么原因不履行義務(wù)，確實(shí)是提供了一個(gè)合法撤船的好機(jī)會(huì)，但這會(huì)帶來(lái)各式各樣的后果，而其中一種最麻煩的是承租人不分青紅皂白先把船舶扣押起來(lái)，迫使出租人提供巨大的訴前擔(dān)保并同時(shí)要求其恢復(fù)租約。雖然出租人撤了船后可以另外以更高的租金在市場(chǎng)上出租，但這好處只會(huì)是慢慢累積的，很難一下子去提供上百萬(wàn)美元的擔(dān)保與仲裁失敗時(shí)去付出這筆錢。出租人在撤船后所面臨的這種風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該如何應(yīng)對(duì)呢?

1．出租人可以盡快開始仲裁并向仲裁員申請(qǐng)一個(gè)“宣示裁決書”，宣告出租人撤船有理，承租人就沒有合理的理由扣船了，而且船東也不必提供巨額擔(dān)保。

2．出租人可把船舶撤掉后轉(zhuǎn)售或者避開一些容易扣船的港口，避免或者減少這種短暫的風(fēng)險(xiǎn)，直到仲裁有了結(jié)果并確認(rèn)撤船是合理的。

3．當(dāng)承租人在撤船后知道其法律地位并不占優(yōu)勢(shì)，出租人可以在恰當(dāng)時(shí)間去向承租人提出一個(gè)要約，表示愿意把撤掉的船舶重新根據(jù)原來(lái)的租約訂約或恢復(fù)，租金即使提高至差價(jià)的一半，出租人仍可在余下的租約期多賺一筆，而承租人也可以從一無(wú)所有變?yōu)榭梢再嵰徊糠肿饨鹗袌?chǎng)差價(jià)。

(二)減少錯(cuò)誤撤船的風(fēng)險(xiǎn)

1．一種少見的方法是雙方合作立即仲裁，但這并非易事，而且這種爭(zhēng)議有不少情況涉及事實(shí)，比如為何遲延支付租金，錯(cuò)誤出在誰(shuí)的銀行等，調(diào)查需時(shí)，又如何馬上去仲裁呢?因此雙方很少會(huì)合作。如果出租人去邀請(qǐng)承租人如此做，承租人可能不但不合作，還另施壓力去威脅扣船除非馬上恢復(fù)租約等，以達(dá)到出租人不敢冒險(xiǎn)，自動(dòng)放棄撤船的結(jié)果。承租人的立場(chǎng)往往是不高興出租人可去這樣獲得利益，因?yàn)橐缓献魅ブ俨贸鲎馊丝傆袡C(jī)會(huì)勝訴，所以多數(shù)會(huì)采取強(qiáng)硬行動(dòng)，而不會(huì)與其合作。

2．另一個(gè)對(duì)出租人安全的方法可去避免錯(cuò)誤撤船而帶來(lái)的損失索賠，但也要承租人合作，是雙方重新恢復(fù)原租約，好像什么事情都不曾發(fā)生過，這就給了雙方時(shí)間去仲裁看看出租人是否合法撤船。出租人如果敗訴，整個(gè)租約履行下去，租金按原來(lái)租約為準(zhǔn)，當(dāng)作什么也沒有發(fā)生過;而出租人如果勝訴，他可以根據(jù)雙方如何協(xié)議的內(nèi)容去馬上撤船，或是從原來(lái)可以撤船的一天開始承租人支付市場(chǎng)租金而非是原租約租金。但這種方法的問題在于一是這種協(xié)議很難達(dá)成;二是仲裁需時(shí)，變了有關(guān)的租約除非是還有很長(zhǎng)一段租約期，否則不值得或不能這樣做。［3］

3．再另一種方法是出租人在撤船后馬上去把同一船舶重新發(fā)盤給原承租人，這個(gè)新的租約與原來(lái)的租約是一致，但新的租金高于原租金但低于市場(chǎng)租金。這樣，出租人能獲得的差價(jià)好處少了一截，但好處是如果承租人義氣用事去拒絕船東一個(gè)看來(lái)有明確誠(chéng)意的新要約，會(huì)在將來(lái)被認(rèn)為沒有去掌握減少損失的機(jī)會(huì)，勝了官司但賠償金額也會(huì)被減低。另外，承租人如果自己也感覺到不利，認(rèn)為出租人撤船可能是站得住腳，也就更加會(huì)有動(dòng)機(jī)來(lái)接受這個(gè)新要約，以減少損失。

綜上所述，筆者認(rèn)為，出租人享有撤船權(quán)時(shí)，面對(duì)承租人扣船和錯(cuò)誤撤船的風(fēng)險(xiǎn)，有多種途徑可以解決，或者可以申請(qǐng)“宣示裁決書”，或者可以和承租人達(dá)成一致意見，都有解決的辦法。而出租人當(dāng)然的撤船權(quán)利，不應(yīng)因?yàn)闀?huì)面臨風(fēng)險(xiǎn)就不敢去撤船，要靈活處理，充分利用法律和其他途徑維護(hù)自己的合法權(quán)利。

三、出租人行使撤船權(quán)以外的權(quán)利保障措施

當(dāng)承租人不履行法律規(guī)定或合同約定的義務(wù)時(shí)，出租人可以選擇解除合同撤回船舶，但是當(dāng)租船市場(chǎng)不景氣的時(shí)候，出租人其實(shí)并沒有太大的理由去選擇撤船，而此時(shí)出租人的利益又該如何保障呢?我國(guó)《海商法》第一百四十一條規(guī)定:“承租人未向出租人支付租金或者合同約定的其它款項(xiàng)的，出租人對(duì)船上屬于承租人的貨物和財(cái)產(chǎn)以及轉(zhuǎn)租船舶的收入有留置權(quán)。”一般期租合同中大都有類似的規(guī)定。

(一)行使對(duì)貨物的留置權(quán)

出租人在對(duì)貨物行使留置權(quán)的時(shí)候，不僅要注意只能在合理限度內(nèi)留置那些屬于承租人所有的貨物，還應(yīng)注意貨物本身的特性及某些地區(qū)的法律規(guī)定對(duì)留置貨物造成的困難。

(二)留置“轉(zhuǎn)租運(yùn)費(fèi)”

“轉(zhuǎn)租運(yùn)費(fèi)”是指承租人使用該船舶將要得到的任何收入，包括轉(zhuǎn)租后的航次運(yùn)費(fèi)和期租的租金。［4］有的合同甚至規(guī)定出租人的留置權(quán)可延伸到支付給轉(zhuǎn)租承租人的轉(zhuǎn)租運(yùn)費(fèi)，因而，出租人首先應(yīng)在定期租船合同中明確規(guī)定自己所享有的此項(xiàng)留置權(quán)。若轉(zhuǎn)租承租人拒絕支付，出租人可以考慮在當(dāng)?shù)胤ㄍド暾?qǐng)禁令，［4］要求其交出運(yùn)費(fèi)，轉(zhuǎn)租承租人一般會(huì)合作，怕付錯(cuò)運(yùn)費(fèi)，要再多付一次，并且航次的執(zhí)行主要是靠原出租人。即使無(wú)法取得法庭禁令，［5］或自動(dòng)合作，原承租人得知出租人要留置轉(zhuǎn)租承租人的運(yùn)費(fèi)，為避免影響其與轉(zhuǎn)租承租人的合約關(guān)系，亦會(huì)考慮付清欠款。

(三)仲裁

承租雙方可以將爭(zhēng)議提交仲裁，一經(jīng)仲裁若出租人勝訴，甚至連此間的利息損失亦可向承租人取回。即使是在市場(chǎng)運(yùn)價(jià)低落時(shí)，承租人也不會(huì)因不怕出租人撤船而不履行義務(wù)。

四、結(jié)語(yǔ)

承租人不履行法律規(guī)定和合同約定的義務(wù)時(shí)，出租人有權(quán)撤回船舶終止合同并索賠損失，這是出租人一項(xiàng)極其重要的權(quán)利，但是如果出租人貿(mào)然行使撤船權(quán)導(dǎo)致錯(cuò)誤撤船，將會(huì)面臨承租人的索賠，所以出租人在撤船時(shí)要認(rèn)真分析可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，并制定應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的措施，來(lái)保證及時(shí)正確地行使撤船權(quán)。本文作者雖然在論文撰寫的過程中參閱了大量的航運(yùn)實(shí)踐和案例，但畢竟相關(guān)的航運(yùn)實(shí)踐有限，法律功底不深，因此在有關(guān)問題的探討過程中必定有不足和缺陷，希望老師和同學(xué)們能加以批評(píng)和指正，在今后的學(xué)習(xí)和工作過程中本人也會(huì)關(guān)注該論題的最新發(fā)展和相關(guān)研究成果，繼續(xù)完善自己的研究。

［1］郭萍．NYPE格式下停租條款涉及法律問題研究［D］．大連海事大學(xué)，2006．74．

［2］姚彪．定期租約下合同終止問題探討［D］．上海海事大學(xué)，2007．55．

［3］楊大明．航運(yùn)實(shí)務(wù)叢談第十二冊(cè)期租合同［M］．大連:大連海事出版社，2008:324-360．

［4］張永堅(jiān)．定期租船合同項(xiàng)下的租金支付與撤船［J］．世界海運(yùn)，1994(2):42．

［5］楊良宜．航運(yùn)實(shí)務(wù)叢談(第三冊(cè))租約［M］．大連:大連海事大學(xué)出版社，1994:107．