■文/沈浩杰
《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》(以下簡稱“特設(shè)法”)由中華人民共和國第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三次會議于2013年6月29日通過,并自2014年1月1日起施行。新版“特設(shè)法”的實施,標(biāo)志著我國特種設(shè)備安全工作向科學(xué)化、法制化方向邁進(jìn)了一大步。“特設(shè)法”的頒布實施,從法律層面對特種設(shè)備從生產(chǎn)、經(jīng)營、使用到檢驗檢測的各個環(huán)節(jié)作了明確的規(guī)定,特種設(shè)備安全監(jiān)管體制得到進(jìn)一步理順。該法實施一年多來,對加強(qiáng)特種設(shè)備的安全工作起到了積極的作用,作為一部新法,在實施過程中也存在一些問題,本文結(jié)合執(zhí)法中遇到的情況展開一些探討。
一是“特設(shè)法”未設(shè)定對使用單位非法制造、安裝的特種設(shè)備拆除的法律條款。政府各部門聯(lián)合執(zhí)法對非法特種設(shè)備進(jìn)行強(qiáng)制拆除的報導(dǎo)見諸報端,雖然這種方法效果直接,但執(zhí)法者涉嫌自身違法。查處使用未取得許可制造的特種設(shè)備,法律只規(guī)定責(zé)令停止使用,并處以罰款,對強(qiáng)制拆除或沒收非法設(shè)備法律沒有明確規(guī)定,而處置不到位,執(zhí)法人員又要面臨被檢察院追責(zé)的風(fēng)險。
二是對特種設(shè)備安裝單位未經(jīng)監(jiān)檢交付使用難以認(rèn)定,操作性不強(qiáng)。“特設(shè)法”第七十九條規(guī)定對特種設(shè)備的制造、安裝、改造、重大修理以及鍋爐清洗過程,未經(jīng)監(jiān)督檢驗的,先責(zé)令限期改正,逾期未改正的再作處罰;根據(jù)第八十二條規(guī)定,生產(chǎn)單位交付使用未經(jīng)檢驗的特種設(shè)備的可直接處罰。而現(xiàn)場查處時相比而言容易認(rèn)定使用單位使用未經(jīng)檢驗的特種設(shè)備,而安裝等單位一般否認(rèn)交付使用,交付使用一般只是口頭承諾,取證較難,操作性不強(qiáng),執(zhí)法人員只能對安裝等單位作出責(zé)令限期改正的指令書,而對使用單位則處罰較重。
三是法條設(shè)定不嚴(yán)謹(jǐn),部分條款之間有矛盾。如:一臺鍋爐經(jīng)外部檢驗時發(fā)現(xiàn)司爐工無證上崗、電梯檢驗時缺少管理人員等,其它項目合格,根據(jù)《檢規(guī)》本次檢驗不合格,如果使用單位未經(jīng)整改繼續(xù)使用,“特設(shè)法”第八十四條規(guī)定,對使用檢驗不合格特種設(shè)備的可直接處以3-30萬元的罰款,但法條第八十六條規(guī)定,對使用無證上崗的單位先責(zé)令限期改正。
一是對特種設(shè)備的“使用”未作明確的定義。特種設(shè)備使用單位的違法行為往往是以“使用”為前提,如“特設(shè)法”罰條第八十四條第一款第(一)項“使用未取得許可生產(chǎn),未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的特種設(shè)備的……。”執(zhí)法人員在現(xiàn)場執(zhí)法過程中,很難取到正在使用的直接證據(jù)。承壓類設(shè)備可根據(jù)壓力表、溫度等現(xiàn)場情況取到使用的證據(jù),機(jī)電類設(shè)備就很難取到,如果設(shè)備通電狀態(tài)是否可視作在使用,執(zhí)法人員對此爭議較大。
二是“特設(shè)法”對“檢驗”一詞未作明確解釋?!疤卦O(shè)法”實施后曾有兩個類似的使用未經(jīng)檢驗電梯的案子都訴訟到法院,一家法院認(rèn)定為適用法律與違法事實不相適,而另一法院認(rèn)定為事實清楚,適用依據(jù)正確,由于對“檢驗”一詞理解的不同,導(dǎo)至了兩種截然不同的結(jié)局?!皺z驗”可分生產(chǎn)單位出廠檢驗、監(jiān)督檢驗、定期檢驗、首次檢驗、委托檢驗等,各環(huán)節(jié)檢驗的作用和性質(zhì)也不盡相同,在該法中的“檢驗”一詞是否包括所有的檢驗還是有所指,執(zhí)法人員尚有爭議。
雖然“特設(shè)法”第六條規(guī)定各部門依法履行監(jiān)管責(zé)任,建立協(xié)調(diào)機(jī)制,但相關(guān)制度有待完善。如:鍋爐房備案、安裝告知、注冊登記發(fā)證,法律本身沒有前置,只要符合相關(guān)規(guī)定就可為,但相關(guān)部門要求質(zhì)監(jiān)部門對食品小作坊、廢塑料企業(yè)申請鍋爐不予許可,質(zhì)監(jiān)部門許可前是否要征得相關(guān)部門的同意,不發(fā)證是否涉嫌不作為。特別是最近大量出現(xiàn)的新興產(chǎn)業(yè)——廠內(nèi)自建自用的液化天然氣氣化站(包括低溫LNG貯罐的安裝)。焦點(diǎn)在于安全間距問題,而“特設(shè)法釋疑”里解釋說安全距離要根據(jù)使用經(jīng)驗及相關(guān)規(guī)定,沒有明確具體要求,而在《檢規(guī)》中也沒有相關(guān)要求。該類設(shè)備涉及到多個部門,如何有效監(jiān)管,亟待解決。
一是對于使用非法的特種設(shè)備,特別是查處未經(jīng)許可制造的特種設(shè)備,必須強(qiáng)化隱患消除工作。根據(jù)《行政處罰法》第二十三條“行政機(jī)關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正或者限期改正違法行為”的規(guī)定,“特設(shè)法”是否可增加“對于無證生產(chǎn)的特種設(shè)備,責(zé)令當(dāng)事人自行拆除,逾期不拆除的,可以提請地方人民政府強(qiáng)制拆除”條款,使執(zhí)法者有法可依,從而也保護(hù)了執(zhí)法人員。
二是對特種設(shè)備的制造、安裝、改造、重大修理以及鍋爐清洗過程未經(jīng)監(jiān)督檢驗的違法行為直接查處。安裝等監(jiān)督檢驗是一個過程,一旦已成事實再責(zé)令整改,實則是一句空話,一般很難整改合格,特別是大型工程,導(dǎo)致一系列的后續(xù)問題。對生產(chǎn)單位未經(jīng)監(jiān)督檢驗的違法行為應(yīng)直接處罰,這也符合過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t,同時也防止生產(chǎn)單位以身試法。
三是在特種設(shè)備日常監(jiān)管中查處使用檢驗不合格特種設(shè)備的違法行為也是重點(diǎn)工作之一,“特設(shè)法”較原“條例”而言,最大的變化之一是新法對使用檢驗不合格設(shè)備的行為直接可進(jìn)行處罰,而不是原先的先責(zé)令改正。檢驗不合格項目可分本體、安全附件、制度、作業(yè)人員等內(nèi)容,相比而言本體不合格危險性更大,可否根據(jù)檢驗不合格項目區(qū)分哪些不合格要直接處罰,哪些可先責(zé)令改正,這樣條款間少了不必要的矛盾。
依據(jù)“特設(shè)法”及時整合、修改現(xiàn)有的法規(guī)、部門規(guī)章等規(guī)范?!疤卦O(shè)法”實施一年來,《特種設(shè)備安全法》實施細(xì)則遲遲未出臺,原“條例”未作廢也未作修改,這讓基層執(zhí)法人員執(zhí)法辦案陷入了尷尬境地,如對“使用”、“檢驗”、“停止使用”等含義爭論不休,法律規(guī)范之間存在沖突等問題,特種設(shè)備種類繁多,各種技術(shù)法規(guī)達(dá)100多個,各類設(shè)備管理方式要求不同,光一個“特設(shè)法”不能面面具到,所以只能盡快出臺實施細(xì)則,才能更好地指導(dǎo)特種設(shè)備安全管理工作。同時,應(yīng)加強(qiáng)立法的嚴(yán)肅性,如《特種設(shè)備現(xiàn)場安全監(jiān)督檢查規(guī)則(試行)》從2007年開始試行,到2015年才“轉(zhuǎn)正”,不能再走《鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例》一暫行就是20年的老路。作為試行一般試行2年,并及時收集反饋信息,不行就作廢,可行就正式立法,體現(xiàn)立法的嚴(yán)肅性。
充分發(fā)揮各部門各行業(yè)的安全管理作用。特種設(shè)備的使用,其實是一個系統(tǒng)工程,牽涉面很廣,不僅涉及到質(zhì)監(jiān)部門,還可能涉及到安監(jiān)、消防、發(fā)改、住建、環(huán)保、規(guī)劃等各部門。一個部門的要求不符合,都可能導(dǎo)致不能合法使用特種設(shè)備。特別是涉氨制冷冷庫、液化天然氣貯罐等大型工程的安裝,該種設(shè)備一旦違規(guī)安裝后,隱患較大且事后很難及時整改。市政府應(yīng)出臺相關(guān)政策,對危害較大、大型工程安裝使用,應(yīng)由主管部門牽頭相關(guān)部門進(jìn)行會審,確定可行性方案,把事后難以監(jiān)管的提到事前預(yù)防,提高行政效率,同時也方便了當(dāng)事人。