吳德成

摘要：卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃的啟動(dòng)實(shí)施，明確了我國(guó)法學(xué)本科教學(xué)應(yīng)當(dāng)以職業(yè)教育為方向。為適應(yīng)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法律執(zhí)業(yè)的需要，就卓越法律人才而言，法律技能比法律知識(shí)更為重要。這些法律技能包括：閱讀案件事實(shí)和證據(jù)、法律規(guī)則、當(dāng)事人或客戶以及訴訟程序和法庭審理的技能；言辭表達(dá)的技能；書寫的技能；學(xué)習(xí)的技能。從美國(guó)移植而來的診所教育是法學(xué)院培養(yǎng)卓越法律人才普遍采用的教學(xué)模式，應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行批判性吸收。結(jié)合我國(guó)程序立法、司法實(shí)踐以及法學(xué)教育的現(xiàn)狀，需要對(duì)診所教育進(jìn)行改造創(chuàng)新，堅(jiān)持以模擬診所為主要形式，學(xué)生技能練習(xí)和教師知識(shí)講授并重，并吸收案例分析、模擬法庭等傳統(tǒng)實(shí)踐教學(xué)方法的積極因素。

關(guān)鍵詞：卓越法律人才；技能培養(yǎng)；診所教育；改造和創(chuàng)新

中圖分類號(hào)：G642 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1674-9324（2014）44-0224-04

卓越律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃是中共中央政法委員會(huì)、中華人民共和國(guó)教育部聯(lián)合實(shí)施的國(guó)家戰(zhàn)略計(jì)劃，旨在全面落實(shí)“依法治國(guó)”基本方略，貫徹落實(shí)教育規(guī)劃綱要，深化中國(guó)法學(xué)高等教育教學(xué)改革，以提高中國(guó)法科人才培養(yǎng)質(zhì)量。該戰(zhàn)略計(jì)劃自2011年實(shí)施以來，分類建立了“應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才教育培養(yǎng)基地”、“涉外法律人才教育培養(yǎng)基地”和“西部基層法律人才教育培養(yǎng)基地”。作為投身其中的一名教員，時(shí)常困惑于卓越法律人才究竟應(yīng)當(dāng)具備哪些知識(shí)和技能？在教學(xué)實(shí)踐中如何傳授這些知識(shí)？如何培養(yǎng)這些技能？法學(xué)院如何同實(shí)務(wù)界進(jìn)行分工合作？厘清這些問題，有利于更好地推進(jìn)法學(xué)教育實(shí)踐性教學(xué)的改革和創(chuàng)新，有利于提升法學(xué)職業(yè)化教育的質(zhì)量，有利于實(shí)現(xiàn)“卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃”的宗旨和目的。

一、“卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃”的啟動(dòng)實(shí)施，進(jìn)一步明確了我國(guó)法學(xué)教育的職業(yè)教育方向

在法律的教育目標(biāo)選擇上，兩大法系國(guó)家并不相同。德國(guó)、法國(guó)等大陸法系國(guó)家的高等法律教育是一種通識(shí)教育，更加偏重理論教學(xué)，對(duì)實(shí)務(wù)問題涉及不多，并不專以從事法律職業(yè)為指向，法學(xué)教育與司法職業(yè)培訓(xùn)具有明顯分野。在美國(guó)、英國(guó)等普通法系國(guó)家，大學(xué)法律教育更加偏重實(shí)務(wù)，實(shí)質(zhì)上是一種職前培訓(xùn)。以美國(guó)為例，法律教育的培養(yǎng)目標(biāo)是讓法學(xué)院的學(xué)生都能學(xué)會(huì)像律師那樣思考問題。有關(guān)我國(guó)大學(xué)法律教育的目標(biāo)，正如有的學(xué)者所言，通過法律教育要培養(yǎng)什么人的問題我們并沒有搞清楚，或者說，在理解上非常紛亂[1]。概括起來主要有三種觀點(diǎn)：通識(shí)教育目標(biāo)論、職業(yè)教育目標(biāo)論和折衷論。通識(shí)教育目標(biāo)論者認(rèn)為，我國(guó)的法學(xué)教育和法律培訓(xùn)部門應(yīng)該明確本科法學(xué)教育是一種通識(shí)教育。只有將法學(xué)本科教育明確定位為通識(shí)教育，才能在教學(xué)環(huán)節(jié)中真正貫徹德、智、體、美全面發(fā)展的教育方針，才能培養(yǎng)出寬口徑、厚基礎(chǔ)、強(qiáng)能力和具有創(chuàng)造性、創(chuàng)新性和創(chuàng)業(yè)性的法學(xué)人才，才能為后本科法學(xué)教育和法律職業(yè)教育或培訓(xùn)提供優(yōu)質(zhì)的生源[2]；職業(yè)教育目標(biāo)論者認(rèn)為，本科段的法學(xué)教育目標(biāo)在于讓學(xué)生獲得從事多種法律職業(yè)都必須具備的能力，因此，大學(xué)本科法學(xué)教育的定位只能是職業(yè)教育[3]；折衷論者認(rèn)為，法學(xué)教育具有通識(shí)教育和職業(yè)教育的二元性特點(diǎn)[4]。法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)而不是邏輯，隨著司法人員資格統(tǒng)一考試制度的推行，法官、檢察官職業(yè)化體制的建立，我國(guó)法學(xué)本科教育應(yīng)當(dāng)遵循職業(yè)教育方向，只有這樣才能緩解法科畢業(yè)生的就業(yè)困境，逐步解決法學(xué)理論與司法實(shí)踐脫節(jié)的突出問題，切實(shí)完成“卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃”提出的“強(qiáng)化學(xué)生法律職業(yè)倫理教育、強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能培養(yǎng)，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識(shí)方法解決實(shí)際法律問題的能力，促進(jìn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的深度銜接?！钡闹饕蝿?wù)。①

二、卓越法律人才應(yīng)當(dāng)具備的知識(shí)和技能

1.卓越法律人才和傳統(tǒng)法律人才的區(qū)別在于“復(fù)合”?！皬?fù)合”指各學(xué)科之間的交叉、融合、滲透，包括“法律+英語”的復(fù)合、“法律+經(jīng)濟(jì)（外貿(mào)）”的復(fù)合、“法律（專利法）+工科（理科）”的復(fù)合?！鲎吭椒扇瞬诺摹皬?fù)合型”僅概括了知識(shí)的寬厚性，卓越法律人才還應(yīng)具備法律職業(yè)的基本技能。

2.就卓越法律人才而言，法律技能比法律知識(shí)更為重要。正如著名教育家邁耶（Mayer）先生所說：我們應(yīng)當(dāng)教授學(xué)生如何思考，（而不是）教授他們思考什么。在英國(guó)，通常認(rèn)為，成為成功律師的先決條件是擁有廣泛的、不限于某特定情況的、可按情景需要而轉(zhuǎn)移的技能。按照何美歡教授的觀點(diǎn)，律師的這些技能又分為智能技能和實(shí)務(wù)技能。智能技能指學(xué)生使用法律符號(hào)（特指載著法律概念及規(guī)則的文字）的能力，是一種程序上的認(rèn)識(shí)，是應(yīng)當(dāng)由法學(xué)教育培養(yǎng)的技能；實(shí)務(wù)技能盡管也涉及法律，但更多地是涉及人情世故，是指處理業(yè)務(wù)中人際關(guān)系的能力，實(shí)務(wù)技能只能在生活中學(xué)習(xí)，最好的教師不是象牙塔里的教授而是在戰(zhàn)（市）場(chǎng)上的執(zhí)業(yè)界。[6]在我國(guó)，卓越法律人才應(yīng)當(dāng)具備的技能，概況而言，主要包括以下四方面：（1）閱讀的技能。司法執(zhí)業(yè)者明斷是非、解決紛爭(zhēng)應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。這要求作為未來的司法執(zhí)業(yè)者的法科學(xué)生首先應(yīng)當(dāng)具備發(fā)現(xiàn)事實(shí)、準(zhǔn)確理解法律的能力，具體包括：①閱讀案件事實(shí)和證據(jù)的能力。它要求法科學(xué)生能夠把握具體紛爭(zhēng)或案件的基本事實(shí)，審查相關(guān)證據(jù)以形成內(nèi)心的確信。在此基礎(chǔ)上，歸納出沒有爭(zhēng)議的事實(shí)、證據(jù)和有爭(zhēng)議的事實(shí)、證據(jù)，尤其要發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)及其關(guān)鍵證據(jù)。對(duì)于有爭(zhēng)議的事實(shí)和證據(jù)，學(xué)生除進(jìn)行證據(jù)法層面的初步判斷外，還應(yīng)結(jié)合案件發(fā)生背景、基本事實(shí)和情理進(jìn)行綜合判斷。②閱讀和理解法律規(guī)則的能力。首先，學(xué)生應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大閱讀和理解法律規(guī)則的范圍。在我國(guó)目前的立法體制下，解決糾紛或?qū)徖戆讣婕暗囊?guī)則包括：法律規(guī)范、司法解釋、司法政策、最高人民法院的審判工作座談會(huì)紀(jì)要以及最高人民法院組織編寫的審判案例選編或者法官培訓(xùn)教材，所有這些都是法科學(xué)生應(yīng)當(dāng)閱讀和理解的法律規(guī)則。其次，學(xué)生理解法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)結(jié)合立法背景、法理依據(jù)、立法演變及其趨勢(shì)進(jìn)行綜合分析，避免機(jī)械適用法律。最后，學(xué)生理解法律規(guī)則還要明白法律的基礎(chǔ)政策及社會(huì)環(huán)境，運(yùn)用法律邏輯思維進(jìn)行歸納評(píng)價(jià)，克服所謂的“無法可依”。③閱讀當(dāng)事人（客戶）的能力。在司法實(shí)踐活動(dòng)中，無論法官、檢察官還是律師離不開同當(dāng)事人（客戶）面對(duì)面的交流，觀其言行、聽其陳述。司法執(zhí)業(yè)者應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的言談舉止中，了解糾紛或案件的有效信息并初步判斷其真?zhèn)巍Ｔ谔囟ㄇ樾蜗?，法官、檢察官或者律師還應(yīng)具有協(xié)助當(dāng)事人（客戶）控制因伴隨著民事或刑事法律程序可能產(chǎn)生的強(qiáng)烈情緒的能力，以維護(hù)司法活動(dòng)的理性和諧。④閱讀訴訟程序或法庭審理的能力。司法執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)知曉正在進(jìn)行的訴訟程序的法律后果，并對(duì)將要進(jìn)行的訴訟程序有合理預(yù)見。法庭審理過程中，律師應(yīng)對(duì)法官主持的庭審活動(dòng)、訴訟參與人的陳述或辯解及時(shí)、準(zhǔn)確地進(jìn)行回應(yīng)，并恰當(dāng)?shù)靥岢鲎约旱囊庖?。?）言辭表達(dá)的技能。法科學(xué)生要有在大庭廣眾下表達(dá)自己意見的勇氣，克服膽小、緊張的心理，要敢于表達(dá)并善于表達(dá)，具體要求包括：①抓住要害、突出重點(diǎn)。②運(yùn)用法律邏輯思維，善于抓住和利用矛盾，彰顯自己的觀點(diǎn)和意見。③既要法言法語、表達(dá)準(zhǔn)確規(guī)范，又要深入淺出、生動(dòng)形象。④言辭表達(dá)要注重方式。言辭表達(dá)要連貫，語氣要適中，語速要適當(dāng)。律師進(jìn)行言辭辯論時(shí)應(yīng)當(dāng)給他人留下反應(yīng)和理解的余地和時(shí)間，讓人聽得進(jìn)去、聽得明白，只有這樣才能實(shí)現(xiàn)說服他人的法庭辯論目的。（3）書寫的技能。卓越法律人才應(yīng)當(dāng)熟練掌握司法文書的格式規(guī)范，條理清楚、邏輯嚴(yán)密地?cái)⑹霭讣聦?shí)、論證法律適用，不應(yīng)套用他人的司法文書，僅就其內(nèi)容進(jìn)行簡(jiǎn)單的修改、補(bǔ)充。（4）終身學(xué)習(xí)的技能。在處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的中國(guó)，新類型案件層出不窮，立法更新非常頻繁，司法從業(yè)者均應(yīng)當(dāng)具有終身學(xué)習(xí)的態(tài)度。因此，學(xué)院里教育的任務(wù)不是將一切現(xiàn)生存內(nèi)容傳授給學(xué)生，而是裝備他日后終身自學(xué)。[6]相應(yīng)地，卓越法律人才應(yīng)當(dāng)具備終身學(xué)習(xí)的技能，具體包括：①扎實(shí)的基礎(chǔ)知識(shí)、技能。扎實(shí)的基礎(chǔ)知識(shí)（理論）和技能是自我學(xué)習(xí)的前提，也是解決新問題，前沿問題的根基。在實(shí)務(wù)中，遇到新問題時(shí)，最重要的是對(duì)它進(jìn)行基本結(jié)構(gòu)分析，即回到最原始、最古老的基本原則。當(dāng)然，有些新問題要求將目前的法律解構(gòu)，然后再重構(gòu)新規(guī)則，即制造新知識(shí)，但這種工作要求律師對(duì)原有的法律，特別是基本原則，有透徹的認(rèn)識(shí)，關(guān)鍵還是基礎(chǔ)知識(shí)和技能。[6]②新案件、新規(guī)則、前沿知識(shí)敏銳的洞察能力。在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，卓越法律人才應(yīng)當(dāng)養(yǎng)成關(guān)注、討論新型案件，學(xué)習(xí)新規(guī)則、前沿知識(shí)的習(xí)慣，使自己的法律知識(shí)儲(chǔ)備和認(rèn)知能力緊跟社會(huì)發(fā)展步伐。③具有良好的學(xué)習(xí)方法。法律是規(guī)范社會(huì)秩序的利器，其生命在于適用。卓越法律人才應(yīng)當(dāng)養(yǎng)成在生活中學(xué)習(xí)法律的習(xí)慣，在生活中去尋找、發(fā)現(xiàn)教課書上的原則、制度，法典中的規(guī)則的影子，評(píng)價(jià)他們之間的區(qū)別和差異，并能提出解決之道。endprint

三、現(xiàn)階段，卓越法律人才診所教育培養(yǎng)模式的檢視

1.美國(guó)法律診所教育并非萬能的法律人才培養(yǎng)模式。中國(guó)法律診所教學(xué)是由美國(guó)福特基金會(huì)從2000年9月在中國(guó)資助10所高校開始舉辦的，它明顯是從美國(guó)移植過來的。診所教育的目的包括：技能培訓(xùn)、法律服務(wù)的提供、社會(huì)教育、專業(yè)責(zé)任感的培養(yǎng)。[6]美國(guó)診所教育經(jīng)歷了“外設(shè)診所”（在真實(shí)環(huán)境中進(jìn)行，例如：法律援助、實(shí)際案件代理）向“內(nèi)設(shè)診所”或“模擬診所”（教師向?qū)W生提供案情，由學(xué)生按照指定角色進(jìn)行交涉、交換證據(jù)，尋求案件的解決方案）的演變。近些年來，美國(guó)的診所教育遭受到一些批評(píng)，諸如：外設(shè)診所面臨案例來源有限、案件范圍狹窄的困境；內(nèi)設(shè)診所需要大量時(shí)間、財(cái)力的投入，其成本和效益難成比例。目前，美國(guó)精英法學(xué)院似沒有加入鼓吹診所教育的行列。當(dāng)然，他們也沒有診所，他們的學(xué)生仍然參與，但誰也不會(huì)認(rèn)為可以從診所教育課程中學(xué)會(huì)當(dāng)律師的技巧。[6]

2.目前，中國(guó)程序立法、司法實(shí)踐的制約。按照中國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，只有律師才能作為刑事訴訟案件嫌疑人（被告人）的法律幫助人（辯護(hù)人），進(jìn)行會(huì)見、參加法庭審理活動(dòng)，這決定了診所教育學(xué)生是沒有機(jī)會(huì)代理刑事訴訟案件的?，F(xiàn)行民事訴訟法將“公民代理”限制規(guī)定為：當(dāng)事人近親屬或工作人員；當(dāng)事人所在社區(qū)、單位或者有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民，這樣的規(guī)定也決定了診所教育學(xué)生能夠代理的民事訴訟案件的來源極其有限、范圍極其狹窄。為解決這個(gè)問題，有些法學(xué)院聯(lián)系當(dāng)?shù)胤稍行模煞稍行耐扑]指派學(xué)生作為某些法律援助案件的代理人。這當(dāng)然有其積極性，問題在于，如果診所教育僅僅定位于學(xué)生代理來源有限、類型單一、案情相對(duì)簡(jiǎn)單的法律援助案件，這同卓越法律人才素質(zhì)培養(yǎng)的要求是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

3.診所教育課程與實(shí)踐教育課程的沖突。如果將診所教育定位于“外設(shè)診所”模式，強(qiáng)調(diào)學(xué)生參與實(shí)際案件代理的真實(shí)環(huán)境，以培養(yǎng)學(xué)生處理業(yè)務(wù)中同客戶的關(guān)系的實(shí)務(wù)技能，我們將面臨這樣的問題：傳統(tǒng)的法律實(shí)踐課程，諸如法律咨詢、社會(huì)實(shí)踐、專業(yè)實(shí)習(xí)也具有這些功能，二者究竟如何定位，是彼此取代還是相互補(bǔ)充？

四、法律診所教育的改造和創(chuàng)新

1.堅(jiān)持以“模擬診所”為主，“內(nèi)設(shè)診所”或“外設(shè)診所”為輔的診所教育模式。鑒于“外設(shè)診所”案源有限、案件類型單一、案情簡(jiǎn)單，為培養(yǎng)全面的、高層次的卓越法律人才，法學(xué)院的診所教育應(yīng)當(dāng)選擇將“模擬診所”作為常規(guī)的教學(xué)模式。同時(shí)，開展同法律援助機(jī)構(gòu)等相關(guān)社會(huì)團(tuán)體的合作，為學(xué)生爭(zhēng)取獲得推薦指派代理實(shí)際案件的機(jī)會(huì)。在條件許可的情況下，創(chuàng)辦“大學(xué)生法律服務(wù)中心”、“農(nóng)民工法律服務(wù)中心”等“內(nèi)設(shè)診所”，培養(yǎng)學(xué)生解答法律咨詢、處理業(yè)務(wù)中人際關(guān)系的實(shí)務(wù)技能。

2.在模擬診所教學(xué)過程中，堅(jiān)持學(xué)生技能練習(xí)和教師知識(shí)講授的并重。一般而言，講授是傳播知識(shí)最有效率的方式，練習(xí)是培養(yǎng)技能最有效的方式。在模擬診所教學(xué)過程中，教師應(yīng)當(dāng)選擇有探討價(jià)值、實(shí)際發(fā)生的案例，最好是自己承辦的案件。教師提前一段時(shí)間，將案件背景、事實(shí)材料、證據(jù)資料等基本卷宗在未有任何提示的情況下移交給學(xué)生，分配學(xué)生扮演案件訴訟中的不同角色，收集案件處理可能涉及的法律規(guī)則，并基于各自角色準(zhǔn)備訴訟文書、案件事實(shí)認(rèn)定、舉證質(zhì)證的意見，并初步提出解決方案。在課堂教學(xué)階段，先由學(xué)生按照自己的角色進(jìn)行案件訴訟的練習(xí)，引導(dǎo)學(xué)生就案件事實(shí)認(rèn)定、證據(jù)采信、法律適用問題進(jìn)行有針對(duì)性的辯論。學(xué)生練習(xí)結(jié)束后，由教師進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)，重點(diǎn)指出其中的不足并提出改進(jìn)意見，同時(shí)對(duì)類似案件的處理進(jìn)行系統(tǒng)的講解，以糾正在練習(xí)階段學(xué)生自我形成的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，補(bǔ)充在練習(xí)階段學(xué)生認(rèn)識(shí)的不足。

3.在模擬診所教學(xué)過程中，盡量克服案例分析、模擬法庭教學(xué)的弊端。案例分析教學(xué)中，一般是教師講解完某一法律規(guī)則后，由教師提供已經(jīng)成文的案件事實(shí)，要求學(xué)生運(yùn)用法律規(guī)則來解決案件糾紛。這樣的案例教學(xué)，法律規(guī)則、案件事實(shí)均是已知的，無需學(xué)生自己去查找、分析、歸納，所謂培養(yǎng)學(xué)生解決問題的能力最多只能是認(rèn)識(shí)、理解法律規(guī)則，套用法律規(guī)則的能力，這種能力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及卓越法律人才應(yīng)當(dāng)具備的能力。模擬診所教學(xué)，應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)由學(xué)生基于案件卷宗資料（包括證據(jù)），自己去發(fā)現(xiàn)、認(rèn)定案件事實(shí)并能辨別真?zhèn)?；基于先前所學(xué)，自己去查找案件處理所需法律規(guī)則并能正確適用。模擬法庭教學(xué)是學(xué)習(xí)程序法經(jīng)常采用的教學(xué)方式，在實(shí)際運(yùn)行中難免出現(xiàn)“重程序、輕實(shí)體”的傾向，有時(shí)甚至讓人產(chǎn)生這是學(xué)生在進(jìn)行“法庭審理表演”。模擬診所教學(xué)，需要借鑒模擬法庭的方式使卓越法律人才技能練習(xí)順利進(jìn)行，但其重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)、舉證質(zhì)證、臨場(chǎng)應(yīng)變、正確適用法律的技能，這要求教師在訴訟程序進(jìn)行中，需特別注意引導(dǎo)學(xué)生就案件關(guān)鍵事實(shí)、證據(jù)、法律適用與評(píng)價(jià)展開全面、深入的辯論。

總而言之，診所教育應(yīng)當(dāng)克服案例分析、模擬法庭等傳統(tǒng)實(shí)踐教學(xué)的不足，吸納其中的積極因素，只有這樣才能真正實(shí)現(xiàn)培養(yǎng)卓越法律人才的目的。

注釋：

①來源于教高【2011】10號(hào)文件《教育部中央政法委員會(huì)關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的若干意見》.

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基金項(xiàng)目：本項(xiàng)目是西南民族大學(xué)法學(xué)院法學(xué)碩士一級(jí)學(xué)科建設(shè)資助項(xiàng)目endprint