作者簡介：張三鑫（1992—），男，漢族，山東棗莊人，山東大學(xué)（威海）法學(xué)院2011級法學(xué)專業(yè)本科生。

摘 要：超市自助寄存柜，以其便利、安全、高效的的特性在各個超市被廣泛使用。但在實(shí)務(wù)中相繼發(fā)生超市自助寄存柜財物丟失，司法對于財物丟失事故責(zé)任歸屬的認(rèn)定結(jié)果又引起了眾多學(xué)者的爭議。眾多學(xué)者從合同法的角度對顧客寄存財物行為的法律性質(zhì)進(jìn)行研究，但卻陷入了借用合同與保管合同之爭。筆者認(rèn)為寄存柜財物丟失可以從侵權(quán)責(zé)任法角度來歸責(zé)超市對于顧客消費(fèi)過程中寄存財物的安全保障責(zé)任，進(jìn)而跳過合同法爭議追究超市是否盡到安全保障義務(wù)而歸屬責(zé)任。

關(guān)鍵詞：責(zé)任歸屬；合同法；侵權(quán)責(zé)任法；安全保障義務(wù)

前言

隨著我國商業(yè)經(jīng)濟(jì)不斷繁榮，各城市的商場超市、洗浴中心、休閑會館越來越開始廣泛使用自助寄存柜。自助寄存柜的使用，即為顧客在進(jìn)入營業(yè)場所進(jìn)行消費(fèi)之前，配合營業(yè)場所不準(zhǔn)攜帶財物進(jìn)入的規(guī)則，將隨身財物寄存到營業(yè)場所專門設(shè)立的電子自動寄存柜中，在消費(fèi)結(jié)束后從寄存柜中取出個人財物的行為。當(dāng)前大多寄存柜為免費(fèi)供顧客使用，以方便顧客消費(fèi)活動。自動寄存柜不僅提供了高效的物品寄存，而且其電子自動化使用又節(jié)省了營業(yè)場所的人力資源，可以說不僅方便了顧客的消費(fèi)，又節(jié)省了營業(yè)場所的成本，提高了在寄存財物上的效率。但是自動寄存柜在逐漸推廣使用中，出現(xiàn)了很多起顧客存入寄存柜中財物丟失而無法向超市索賠的案例發(fā)生。

一、超市自助寄存財物行為法律關(guān)系認(rèn)定

顧客到超市進(jìn)行購物之前，一般都會按照超市禁止攜帶不必要財物的規(guī)定，將隨身攜帶的財物通過人工寄存或者自助寄存柜兩種方式寄存物品。人工寄存財務(wù)雖然安全、簡單，但是人工寄存財物存在明顯的寄存時間較長，再加上大型超市的巨大客流量，使得人工寄存財物變得緩慢沒有效率，更多顧客為了方便而選擇了自助寄存柜進(jìn)行寄存。一方面可以說明，顧客寄存財物的行為與其超市消費(fèi)的行為存在著必然聯(lián)系，超市的禁止攜帶不必要財物迫使顧客選擇寄存財物以配合超市管理；另一方面說明顧客在進(jìn)行財務(wù)寄存方式的選擇上，更多的是對于人工財物寄存效率低下而不得不選擇自助寄存柜，同時一般超市中自助寄存柜可以存放物品的數(shù)量是人工寄存可放數(shù)量的3～5倍，甚至更多，這就間接說明自助寄存柜是超市提供給顧客的主要寄存方式。

（一）超市與顧客民事法律關(guān)系

超市在超市中主要發(fā)生的是商品買賣交易，顧客通過選擇需要商品并向超市支付對價的價款來實(shí)現(xiàn)合同的履行以及完成。即為民法中買賣合同關(guān)系。雖然，顧客有選擇不購買任何商品而無法完成合同的權(quán)利，但是顧客自進(jìn)入超市開始，即為雙方為了合同的完成而負(fù)有一定的權(quán)利與義務(wù)：顧客享有超市提供的服務(wù)權(quán)利以及履行遵守超市相關(guān)規(guī)定的義務(wù)；超市享有為了保障合同完成而要求顧客為一定行為權(quán)利以及為顧客提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的義務(wù)。

（二）超市自助寄存柜設(shè)置原因

超市自助寄存柜，不僅使超市進(jìn)一步降低了經(jīng)營成本，同時便于超市對顧客財務(wù)寄存的管理，而且又起到了方便顧客的實(shí)際效果，顧客無需再忍受排隊(duì)寄包、取包的煩惱。那么超市自助寄存柜設(shè)置的原因從超市和顧客兩個角度（這兩個角度即為當(dāng)前學(xué)者在民法、合同法、商法角度對超市自助寄存法律行為性質(zhì)的認(rèn)定）來看主要為：1、超市為了便于顧客更高效、簡便寄存財物而免費(fèi)或者低價提供顧客使用。之前已經(jīng)提到了關(guān)于人工寄存財務(wù)的低效率以及人力資源的占用，自助寄存柜可以說是應(yīng)運(yùn)而生，那么超市寄存柜存在的目的即為超市租賃給顧客使用或者替顧客保管財物；2、顧客為了配合超市禁止攜帶不必要財物的規(guī)定，而將隨身攜帶的財務(wù)存到自動寄存柜中。顧客的存包是其為了消費(fèi)而附屬存在的，存包只是消費(fèi)行為的附屬行為，附屬行為從屬于消費(fèi)行為這一主行為，進(jìn)而消費(fèi)這個主行為吸收了附屬行為，顧客去商場購物，超市和顧客之間便形成了一種消費(fèi)服務(wù)的相關(guān)法律關(guān)系①。

二、超市自助寄存行為法律性質(zhì)認(rèn)定

根據(jù)自助寄存柜設(shè)置的原因的兩個角度，超市自助寄存行為自然也有兩種方向的認(rèn)定：1、承認(rèn)超市自助寄存行為的獨(dú)立性，即為獨(dú)立合同。按照合同法中對于法定合同類型的規(guī)定，學(xué)術(shù)界大多支持保管合同，在實(shí)際司法中是選擇了支持借用合同。2、不承認(rèn)超市自助寄存行為的獨(dú)立性，超市自助寄存行為是顧客為了遵守超市規(guī)定，而花費(fèi)一定時間成本進(jìn)行寄存行為，消費(fèi)行為是主行為，寄存行為是依附于消費(fèi)行為而存在的附隨行為，而這一附隨行為是基于超市的規(guī)定，進(jìn)而超市負(fù)有替顧客合理保管的義務(wù)。也有學(xué)者從附屬商角度認(rèn)為這寄存行為屬于附屬商行為，寄存行為是基于消費(fèi)這一商行為而產(chǎn)生②。但附屬商角度與附隨義務(wù)都是對超市未能合理保管顧客財物的法律責(zé)任追責(zé)，進(jìn)而在進(jìn)行責(zé)任追究時適用侵權(quán)責(zé)任法違反安全保障義務(wù)規(guī)定。

（一）超市自助寄存行為過程

超市自助寄存行為的自助寄存行為是指消費(fèi)者在進(jìn)入特定場所消費(fèi)前，將隨身攜帶的財物存放于超市放置于營業(yè)場所的智能化自助寄存柜內(nèi)，待消費(fèi)完成之后取回相關(guān)物品的行為。消費(fèi)者的自助寄存行為一般可以分解為以下幾個步驟：按“存”鍵-取條碼小票-自動開箱-存入物品-刷讀已經(jīng)存入的條碼票-自動開箱-取出物品。在這一過程中，按“存”鍵為要約，顧客需要將財務(wù)存入電子儲物柜中，電子儲物柜打印出條碼小票即為承諾，也代表合同的成立。

那么超市自助寄存行為究竟是超市向顧客提供電子寄存柜來使用還是顧客交付隨身財物來讓超市保管，就產(chǎn)生了學(xué)術(shù)界對借用合同與保管合同的糾紛。

（二）保管合同的依據(jù)

在保管合同與借用合同的學(xué)術(shù)爭論時，李杏英告上海大潤發(fā)有限公司一案，法官最終認(rèn)定為借用合同，更是加劇了學(xué)術(shù)界對于該合同定性的爭論。上述借用合同依據(jù)即為法官在判決詞中所使用判決理由，但是，筆者認(rèn)為該合同應(yīng)該屬于保管合同，不僅僅是對弱勢消費(fèi)者群體的保護(hù)，更是對保管合同的學(xué)理認(rèn)識以及對電子寄存柜的溯源推理。

第一， 保管合同的定義決定寄存行為的性質(zhì)。

保管合同的定義中規(guī)定保管合同又稱寄存合同，是保管人對寄存人寄存財物的妥善保管。而顧客之所以將財務(wù)放入電子寄存柜的原因就是對電子寄存柜安全、可靠的信任而將其財務(wù)放入電子寄存柜中由其進(jìn)行保管，即使顧客借用了超市的電子寄存柜，超市寄存柜在借用后也要發(fā)生與顧客的保管合同，這是由電子寄存柜的性質(zhì)所決定的。

第二，電子寄存柜設(shè)置原因決定合同性質(zhì)。

電子寄存柜設(shè)置原因之前已有分析，主要是超市提供便利與顧客配合超市規(guī)則兩種，而這兩種原因又決定了合同的性質(zhì)。按照利益分析方法，超市適用電子寄存柜可以帶來人工成本減少，提高超市服務(wù)質(zhì)量進(jìn)而吸引顧客的作用，對超市的經(jīng)營具有很好的促進(jìn)經(jīng)營作用，而對于顧客來說，顧客適用電子寄存柜雖然可以節(jié)省時間，省去排隊(duì)煩躁，但寄存財物這一行為是源于超市的規(guī)定，顧客無論通過人工寄存還是電子自助寄存，都是時間成本的增加，對顧客沒有利益可言，所以按照利益分析方法，寄存財物是顧客為了適應(yīng)超市的規(guī)則，而將隨身財物存入寄存柜中，超市對顧客寄存的財務(wù)負(fù)有妥善保管義務(wù)。

（作者單位：山東大學(xué)威海法學(xué)院）

注解

① 姜姍 束安娜：《超市自助寄存行為中的法律關(guān)系及其性質(zhì)》，載于《法律與社會》，[C]2010年3月（下），第80頁。

② 蔡冰琳：《從附屬商行為的視角分析自助寄存的法律性質(zhì)》，載于《法制與社會》，2013年3月（下），第96頁。