網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪司法適用的困境和對策

董新泉

南京政治學(xué)院，江蘇南京210003

摘要：隨著信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的數(shù)量呈日趨增加之勢。與傳統(tǒng)的誹謗行為相比，網(wǎng)絡(luò)誹謗行為具有傳播速度更快、影響范圍更廣、危害程度更深等特點。2013年9月10日最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合頒布的《關(guān)于利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，是目前我國治理網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的重要依據(jù)，但由于《解釋》本身的法律權(quán)威性受到某些質(zhì)疑，且其對網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的規(guī)定仍不夠完善，司法機關(guān)在處理網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪案件實踐中遇到的困境未能全面、有效地得到解決。如何解決這些困境，從而有效治理網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪，保障互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展，進而有效地保障公民、組織的合法權(quán)益和社會利益，值得我們探究和思考。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪；司法適用；困境；對策

中圖分類號：D917.6

作者簡介：董新泉(1990-)，男，山東膠州人，南京政治學(xué)院碩士，研究方向：當(dāng)代中國軍事法制建設(shè)理論與實踐。

一、網(wǎng)絡(luò)誹謗與網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪

(一)網(wǎng)絡(luò)誹謗

網(wǎng)絡(luò)誹謗目前還不是規(guī)范的法律術(shù)語，因為現(xiàn)有法律對其還沒有明確的定義。有人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)誹謗是指“主要通過電子郵件、BBS、即時通訊工具、博客等現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)傳播手段，捏造并散布某種虛構(gòu)的事實，毀損他人人格和名譽的行為”。①也有人認(rèn)為是“借助網(wǎng)絡(luò)等現(xiàn)代傳播信息手段，捏造、散布虛假事實，損害他人名譽的行為”。②總而言之，網(wǎng)絡(luò)誹謗的本質(zhì)是一種通過網(wǎng)絡(luò)途徑而實施的誹謗，根據(jù)誹謗對象不同，可分為針對一般人的網(wǎng)絡(luò)誹謗、針對公眾人物的網(wǎng)絡(luò)誹謗、針對組織的網(wǎng)絡(luò)誹謗等；根據(jù)誹謗行為方式不同，又可分自創(chuàng)型網(wǎng)絡(luò)誹謗、傳播型網(wǎng)絡(luò)誹謗等。

(二)網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪

網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪是誹謗罪的一種。誹謗罪指故意捏造并散布虛構(gòu)的事實，足以貶損他人人格，破壞他人名譽，情節(jié)嚴(yán)重的行為，③侵犯的是他人的名譽權(quán)及人格權(quán)。由此可以推斷網(wǎng)絡(luò)誹謗罪指借助網(wǎng)絡(luò)等現(xiàn)代傳播信息手段，捏造、散布虛假事實，損害他人名譽的行為。④與傳統(tǒng)誹謗罪相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的實施主要通過網(wǎng)絡(luò)方式完成。我國現(xiàn)行刑法并無關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”的條文，更無“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”這一罪名。隨著網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪行為日益增加，需要制定和完善刑事法規(guī)予以規(guī)范，且“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”與傳統(tǒng)“誹謗罪”在犯罪構(gòu)成要件和特征上存在較大的差異，所以應(yīng)當(dāng)增設(shè)“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”罪名，或者至少細(xì)化“誹謗罪”規(guī)定，將“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”作為“誹謗罪”的一個特殊行為方式進行專門規(guī)范化處理。⑤只有站在法律的高度加以規(guī)制，才能有效遏制網(wǎng)絡(luò)誹謗行為，保障網(wǎng)絡(luò)空間的有序發(fā)展。

二、網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪司法適用的困境

(一)言論自由與網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪沖突

言論自由是每個公民依法享有的一項基本民主權(quán)利，以互聯(lián)網(wǎng)為媒介的網(wǎng)絡(luò)言論自由也是言論自由中的一種。誹謗罪條文規(guī)范的目的在于保護公民的名譽權(quán)，而對名譽權(quán)的保護又主要是通過限制一些言論自由的方法來實現(xiàn)的，所以對名譽權(quán)保護和對言論自由限制構(gòu)成了誹謗罪一對內(nèi)在的沖突。

網(wǎng)絡(luò)作為一種新的媒介，與傳統(tǒng)媒介相比具有自由性、開放性、互動性和共享性的特點，成為公眾言論的最大聚集地，又由于網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性和隱匿性，放縱了一些公民的言論自由，削弱了一些公民的道德束縛，越來越多的人在網(wǎng)絡(luò)空間里“暢所欲言”，捏造、散布、傳播虛假事實和誹謗言論，損害他人的合法權(quán)益，尤其是名譽權(quán)。因此，在管理網(wǎng)絡(luò)誹謗行為時，不可避免地會產(chǎn)生言論自由與名譽權(quán)的價值沖突，行為人在行使言論自由權(quán)時，可能會侵犯他人的名譽權(quán)，但若對行為人進行限制和處罰，則又可能會侵犯行為人的言論自由權(quán)。

(二)網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪刑事管轄權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪與傳統(tǒng)誹謗罪相比，在刑事管轄權(quán)的問題上，由于網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性和隱匿性，其犯罪地難以確定，網(wǎng)絡(luò)空間的無限性和開放性，可能會使犯罪地存在多個，由此便產(chǎn)生了管轄權(quán)上的沖突。

1.犯罪地難以確定。網(wǎng)絡(luò)傳播速度快、波及范圍廣、互動空間自由，誹謗行為發(fā)生地與結(jié)果發(fā)生地會存在空間差異。就犯罪行為地而言，行為人可以在不同的地點對計算機進行操作從而進入網(wǎng)絡(luò)空間，可以是世界任意一個國家、地區(qū)或角落。就犯罪結(jié)果地而言，網(wǎng)絡(luò)具有強大的信息傳播功能，誹謗言論一經(jīng)發(fā)布，就會在極短的時間內(nèi)傳遍世界各地，犯罪結(jié)果地存在多個地區(qū)，難以確定。

2.管轄權(quán)沖突。《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》將侵權(quán)行為地、被告住所地、服務(wù)器位置所在地作為確定網(wǎng)絡(luò)域名案件的管轄依據(jù)。但刑事案件不同于民事案件，網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的犯罪地不僅難以確定，而且數(shù)量也比較多，一方面“由誰管”似乎不好確定，另一方面又似乎“誰都可以管”，這就出現(xiàn)了管轄權(quán)沖突的情況。

(三)網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪入罪標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

《刑法》第246條規(guī)定，誹謗行為只有達到“情節(jié)嚴(yán)重”，才能追究刑事責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)誹謗傳播速度快、影響范圍廣、危害結(jié)果大，似乎很容易滿足“情節(jié)嚴(yán)重”這一標(biāo)準(zhǔn)，從而使大部分網(wǎng)絡(luò)誹謗行為都可以認(rèn)定構(gòu)成此罪。但“情節(jié)嚴(yán)重”到底是什么標(biāo)準(zhǔn)？

《解釋》第2條對“情節(jié)嚴(yán)重”作出了區(qū)分，并提出了量化標(biāo)準(zhǔn)，對認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪起到一定積極作用。但法律是一種規(guī)范性調(diào)整手段，具有滯后性，一些新興事物產(chǎn)生并帶來種種影響時法律才開始著手規(guī)范。⑥網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展日新月異，而一部法律的制定和頒布需要經(jīng)過長時間醞釀，網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)刑法脫節(jié)已成為不爭的事實。對于網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪入罪標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)進一步地進行完善、細(xì)化，從而達到有效規(guī)制網(wǎng)絡(luò)誹謗行為和犯罪的目的。

三、網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪司法適用的對策

(一)明確網(wǎng)絡(luò)言論自由的界限

網(wǎng)絡(luò)言論自由與規(guī)制網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪所保護的名譽權(quán)是公民所享有的兩個基本權(quán)利，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時，必須找出兩者的界限和平衡點，讓言論自由和名譽權(quán)在各自合法范圍內(nèi)得到有效行使和保障。

當(dāng)網(wǎng)絡(luò)言論自由與公民其他權(quán)利發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)遵循一項基本法律原則，即個人權(quán)利的行使應(yīng)以不侵害他人及公共的合法權(quán)益為前提。憲法第51條規(guī)定“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”因此，公民在行使網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)時，不得濫用憲法和法律賦予的言論自由權(quán)利，不得對他人進行侮辱和誹謗，不得侵害他人名譽權(quán)，應(yīng)當(dāng)以他人和公共的合法權(quán)益為界限，不得越界行使網(wǎng)絡(luò)言論自由的權(quán)利。確定網(wǎng)絡(luò)言論自由的界限需要把握好兩點：第一，在言論自由和名譽權(quán)之間，同等條件下應(yīng)優(yōu)先保護言論自由；第二，若公民蓄意捏造事實，污蔑、誹謗他人，以致侵害他人名譽權(quán)的，名譽權(quán)應(yīng)受到絕對保護。

(二)完善網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪刑事管轄權(quán)制度

1.確定犯罪地。管轄是打擊犯罪的前提，而犯罪地的確定又是管轄的前提。⑦網(wǎng)絡(luò)誹謗通常是行為人將誹謗言論上傳到網(wǎng)絡(luò)，經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)的傳播，造成損害他人名譽的結(jié)果。所以，我們可以將誹謗言論的上傳地作為犯罪行為地，通過確認(rèn)IP地址的方式來確定。當(dāng)IP地址難以確定時，可以依據(jù)《關(guān)于審理計算機網(wǎng)絡(luò)著作糾紛案適用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，將發(fā)現(xiàn)具有誹謗內(nèi)容的計算機終端所在地視為犯罪地。對于犯罪結(jié)果地，有學(xué)者認(rèn)為：“犯罪地是僅僅指犯罪人操作計算機的地點或者行為人利用網(wǎng)絡(luò)所積極指向的地點?！雹嗥渲小胺e極指向的地點”就是行為人希望他人名譽受到損害的范圍，即行為人的犯罪目的，希望達到的危害社會結(jié)果的主觀反映，⑨在網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪中，行為人在散布誹謗言論時一定具有針對性和目的性，希望在一定范圍內(nèi)對他人的名譽造成損害，因此可以將行為人的犯罪目的地作為認(rèn)定犯罪結(jié)果地的標(biāo)準(zhǔn)。

2.協(xié)調(diào)管轄權(quán)沖突。網(wǎng)絡(luò)誹謗行為的犯罪行為地和犯罪結(jié)果地存在差異，且可能會有多個犯罪地和犯罪結(jié)果產(chǎn)生地，在確定網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的管轄地時，首先可以從多個犯罪地中找出一個最明確且最沒有爭議的地點作為確定管轄地的首要標(biāo)準(zhǔn)，無論是犯罪行為地還是犯罪結(jié)果地，只要其中一個地點明確、無爭議，就可以以此地點為管轄地。其次，當(dāng)各辦案機關(guān)因管轄權(quán)發(fā)生沖突時，可以依據(jù)最高司法機關(guān)發(fā)布的相關(guān)規(guī)定予以解決，還可依據(jù)國際法中的“最密切聯(lián)系原則”來確定管轄權(quán)，即由最有效、最密切聯(lián)系的司法機關(guān)來行使管轄權(quán)。⑩

(三)細(xì)化網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)

網(wǎng)絡(luò)誹謗言論是否達到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾點要素進行考量：

1.言論內(nèi)容的失實性。想要衡量言論的失實程度，需要將在網(wǎng)絡(luò)空間中的誹謗言論與現(xiàn)實生活中的真實事實進行比較：如果言論內(nèi)容是在真實情況基礎(chǔ)上作出的評價，即使這些評價給當(dāng)事人造成了負(fù)面影響，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是公民行使言論自由權(quán)或媒體行使監(jiān)督權(quán)的一種表現(xiàn)形式而不屬于誹謗。如果行為人只是在客觀的事實基礎(chǔ)上進行夸張性表述，在一定程度上對他人名譽產(chǎn)生不利影響，降低他人社會評價，但由于誹謗言論失實程度較低，所以并不能達到情節(jié)嚴(yán)重程度。相反若行為人言論內(nèi)容完全是無中生有，扭曲事實，惡意杜撰，對他人名譽造成損害的，即可認(rèn)定達到情節(jié)嚴(yán)重程度。

2.傳播的手段和范圍?！督忉尅芬炎鞒鱿嚓P(guān)規(guī)定，即誹謗信息實際被點擊、瀏覽次數(shù)達到五千次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達到五百次以上的。但這是從網(wǎng)絡(luò)誹謗的傳播范圍的角度來考慮的，顯然存在不足。為了彌補《解釋》的不足，需要從傳播手段來思考：如果行為人是通過電子郵件方式將誹謗言論傳播給小范圍的人，就達不到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)；如果行為人多次向多人用電子郵件方式傳播誹謗言論，或是在著名門戶網(wǎng)站及論壇發(fā)布誹謗言論，就可以認(rèn)定該誹謗行為達到情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)。

3.后果的危害性?！督忉尅分嘘P(guān)于后果危害性的標(biāo)準(zhǔn)是造成被害人或者其近親屬精神失常、自殘、自殺等嚴(yán)重后果的。筆者認(rèn)為此規(guī)定過于狹隘，可以從精神損害、身體健康損害、財產(chǎn)損害等方面進行綜合分析來確定后果危害性的大小。除此之外，誹謗行為造成受害人家庭不和諧或離婚的，誹謗行為降低受害人商業(yè)信譽從而使受害人遭受較大財產(chǎn)損失的，都可以認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

[注釋]

①李娜.淺析“網(wǎng)絡(luò)誹謗犯罪”[D].中國政法大學(xué)，2010.2.

②邱靈.網(wǎng)絡(luò)誹謗行為的定性分析[J].中國檢察官，2011(1)：60.

③高銘暄，馬克昌主編.刑法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2007：538.

④“網(wǎng)絡(luò)誹謗罪”[EB/OL].http：//baike.baidu.com，2014-3-20.

⑤李娜.淺析“網(wǎng)絡(luò)誹謗罪”[D].中國政法大學(xué)，2010.2.

⑥荊磊，葉靜.網(wǎng)絡(luò)信息傳播機制及其治理研究[J].社科縱橫，2012(5).

⑦楊磊.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下誹謗罪的認(rèn)定[D].西南政法大學(xué)，2010.17.

⑧王雙京.涉及網(wǎng)絡(luò)刑事案件管轄權(quán)[EB/OL].http：//www.law-lib.com/lw/lw_view.asp？no=906，2014-03-20.

⑨高銘暄主編.刑法學(xué)原理(第2卷)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1993：120.

⑩楊磊.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下誹謗罪的認(rèn)定[D].西南政法大學(xué)，2011.18.