梁芳

摘要：VIE模式是境內企業(yè)境外融資的一種特殊方式，給我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)帶來了外資支持，且已經(jīng)擴展到各個行業(yè)。同時該結構所存在的風險也日益顯現(xiàn)，本文通過對此模式產(chǎn)生的原因及存在的風險進行分析，提出針對風險的應對策略。

關鍵詞：VIE模式；境外融資；風險

一、什么是VIE模式？

VIE模式，在我國被稱作“協(xié)議控制”，是Variable Interest Entities的縮寫，可譯為“可變利益實體”，是指在境外注冊的上市實體與在境內的業(yè)務運營實體是相分離的，境外的上市實體通過協(xié)議的方式來控制境內的業(yè)務實體，業(yè)務實體就是指上市實體的VIEs（可變利益實體）。境外上市公司成為了境內業(yè)務實體的實際收益人和資產(chǎn)控制人。

2000年，為了海外融資，新浪率先使用VIE模式成功實現(xiàn)在美國上市，VIE模式因此得名“新浪模式”。新浪模式是：外資的投資者通過入股離岸控股公司A來控制在我國境內的技術服務公司B，然后B在通過獨家服務合作的方式，把境外A和境內電信增值服務公司C連接起來，達到A可以合并C公司報表的目的。

新浪模式以后，中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)許多公司競相效仿，例如百度、搜狐。十幾年來，除了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，其他行業(yè)如教育、醫(yī)藥、廣電類的企業(yè)也運用了這一模式。如新東方教育科技集團在2006年就是采用了VIE模式在美國紐約股票交易所成功上市。美國通用會計準則專門設計了“VIE會計準則”，允許在美國上市的企業(yè)合并其在中國控制的業(yè)務實體的企業(yè)報表，這一政策解決了困擾中國公司的財務報表難題。

二、VIE模式產(chǎn)生的原因

新浪運用VIE模式成功在境外上市之前，我國企業(yè)特別是民企主要是通過“紅籌模式”在境外融資。2006年9月商務部聯(lián)合發(fā)布的《關于投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（10號文）在一定程度上承認了“紅籌模式”合法性，也因為如此，商務部和外匯管理局等其他部委更是嚴格監(jiān)控“紅籌模式”。此后幾年，基本上沒有一家企業(yè)通過審批成功建立“紅籌模式”。VIE模式作為改進了的“紅籌模式”，被大規(guī)模使用，原因如下：

1.國內上市門檻較高?；ヂ?lián)網(wǎng)等其他高新技術企業(yè)具有高度成長性，比較難達到A股上市的條件，而我國國內創(chuàng)業(yè)板和中小板的財務門檻太高，拒絕了很多優(yōu)秀企業(yè)。相比，香港、美國等的證券市場的上市門檻低而且程序更簡單，很適合還沒盈利但有巨大潛力的企業(yè)。

2.在境外直接上市門檻的限制。我國證監(jiān)會有關法規(guī)規(guī)定，境內的企業(yè)赴境外直接上市要經(jīng)過證監(jiān)會的審批，且需滿足凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年的稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并還有增長潛力，按照合理預期市盈率來計算，籌資額不能少于5000萬美元，上市之后每一次再融資都需要審批。這些規(guī)定限制企業(yè)在境外直接上市。

3.行業(yè)外資準入限制。根據(jù)我國外資準入制度，國內大多數(shù)行業(yè)是限制外資進入的，像新媒體、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。工信部明確規(guī)定ICP牌照只能由內資企業(yè)擁有控制。而在國內擁有這些牌照的企業(yè)卻因為缺乏資金的問題難以發(fā)展壯大。中國企業(yè)很聰明的選用VIE模式，這樣外資就可以突破我國國內產(chǎn)業(yè)政策的限制，國內的這些企業(yè)就有了創(chuàng)業(yè)資金。

越來越多的企業(yè)選擇了VIE模式來規(guī)避政策管制，最初為了避免商務部嚴格的審批，到最后受到企業(yè)青睞，VIE模式的實質并沒有改變，主要是為了避免嚴苛政策的管制。由于愈來愈多的企業(yè)運用VIE模式成功進入外國市場，它的風險也越來越突出。

三、基于新東方時間VIE模式下企業(yè)的風險分析

新東方是于1993年11月由俞敏洪等人創(chuàng)辦成立的。2004年8月，新東方在維爾京群島注冊控股公司新東方教育科技集團，2006年1月，注冊地轉到開曼群島。2006年9月7日，新東方在美國紐約股票交易所上市，當時市值達到了18億元人民幣，我國第一家教育培訓在海外上市的公司誕生。

在2012年7月11日，新東方發(fā)布公告稱，通過無對價協(xié)議的方式，把北京新東方即VIE實體的股權完全轉移到俞敏洪手中，俞敏洪100%控制了VIE實體。7月17日，由于新東方調整了VIE結構，美國SEC對其進行調查，股價大跌34.32%。19日，做空機構渾水公司發(fā)布質疑報告，致使新東方的股價再跌35%，市值僅剩下15億美元，兩天內，市值蒸發(fā)10億美元?；谛聳|方事件，我們了解到， VIE結構的調整所導致的風險，最終引起了公司股價的暴跌，犧牲了公司的價值。

在某種程度上，VIE結構存在不穩(wěn)定性，企業(yè)采用VIE模式存在的風險為：

1.政策風險。我國目前還未出臺任何關于VIE模式的法律規(guī)范，很大程度上，這是對VIE結構的默許。今年兩會，百度總裁李彥宏極力呼吁放開政策限制股利海外上市，但也有不同聲音稱，VIE模式使企業(yè)面臨很大風險，對國家安全構成潛在和現(xiàn)實的威脅，必須加強監(jiān)管。所以，一旦國家出臺了相關的法律規(guī)范，對已經(jīng)和準備采取VIE模式的公司必然會造成極大的影響。

2.外匯管制風險。VIE結構形成之后，外資向境內企業(yè)輸入資金，境內企業(yè)獲得利潤再向外資企業(yè)轉出，都需要經(jīng)過國際外匯管理部門的批準許可。假如沒有辦法獲得外匯管理部門的行政許可，企業(yè)就會面臨外匯管制風險。

3.稅務風險。VIE模式下，會發(fā)生復雜的關聯(lián)交易，其中一些交易可能僅僅是處于稅務籌劃的目的進行的，無疑會引起稅務機關的注意。而且，VIE模式橫跨多個國家和地區(qū)，由于各個國家的稅制不同，企業(yè)可能會將利潤轉移到賦稅較低的國家中去，在轉移定價和股息分配等方面可能會面臨稅務風險。

4.控制風險。VIE模式不是采用的控股方式，而是采用協(xié)議控制方式，境外投資者對境內公司沒有控股權，且這一模式在我國并沒有相關的法律政策加以保障，風險無疑是巨大的。一旦雙方所簽的協(xié)議出現(xiàn)問題，整個VIE結構都會斷裂，其他投資者，債權人的利益也會受到損失。

四、VIE模式風險應對分析

在我國現(xiàn)有的體制下，企業(yè)選擇VIE結構也可能是無奈之舉，但是上述風險依然是存在的，所以我們必須建立相應的防范策略。

1.防范政策風險

VIE 發(fā)展了十幾年，但在我國卻很少有法律規(guī)范明確提及“協(xié)議控制”，而更多的是以模糊的界定來對相關問題解釋。政府和相關機構的曖昧態(tài)度不利于VIE模式在我國更好發(fā)展，也不利于境內企業(yè)規(guī)避該模式衍生的相關風險。我們要提高對政策風險的認識，及時有效的防范相關政策出臺后可能對VIE模式的沖擊。

2.規(guī)避外匯管制風險

企業(yè)應該充分了解國家外匯管理部門的審批手續(xù)，嚴格按照相關要求辦理，防止因為公司自身的原因沒有取得審批，產(chǎn)生不必要損失。其次，公司應當對國家外匯政策有充分的認識，及時掌握世界經(jīng)濟以及國際外匯市場對我國的影響，并且要對國家外匯政策深入分析和預測，以此降低外匯政策帶來的風險。

3.應對稅務風險

企業(yè)必須遵循不違背稅收法律規(guī)定的原則，按照合理的方法和思路進行整體的稅務籌劃，在納稅義務發(fā)生之前進行預見性安排，利用稅收優(yōu)惠，合理轉移VIE模式中關聯(lián)交易的稅務定價，并通過納稅時間的掌握以及收入和支出的合法控制等方法來盡可能降低稅收成本。企業(yè)應該從長遠的利益考慮，對稅收政策要有充分的認識，盡量避免稅收滯納和罰款支出。

4.控制風險的應對

加強投資方參與外商獨資企業(yè)經(jīng)營決策與管理的權利，例如委派人員擔任外商獨資企業(yè)的法定代表人等等，來防止在境內的企業(yè)實際控制人全權操縱VIE結構。而且還要確保在境內企業(yè)違約時能夠及時發(fā)現(xiàn)，再根據(jù)VIE結構所簽署的協(xié)議加以控制。

綜上所述，VIE模式作為企業(yè)境外融資的一種特殊方式，已經(jīng)從傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)擴展到教育、新傳媒等各個行業(yè)，且應用范圍還在擴大。但是，現(xiàn)如今，法律規(guī)范還不完善，該模式的利益機制也比較脆弱，在法律、外匯管制、稅收和控制權方面存在諸多風險，我們應該給予高度關注，采取相應措施，讓VIE模式能在一個相對穩(wěn)定的機制下運行和完善。

參考文獻：

[1]唐志賢：《可變利益實體原因、風險分析及對策》，《財會通訊》2012年第8期.

[2]葉存金：VIE結構的合法性探討.公民與法，2012年5月.

[3]付 軍：境外間接上市法律制度研究.北京；北京大學出版社，2010年.

[4]劉 穎：淺論VIE結構風險[J].財經(jīng)界，2007.