吳東琳

[摘 要]本文主要研究獨(dú)立董事的有關(guān)方面，通過探究獨(dú)立董事產(chǎn)生的原因，明確了獨(dú)立董事對于企業(yè)而言的重要性，進(jìn)而對獨(dú)立董事進(jìn)行多方面的探究，同時(shí)列舉了多家觀點(diǎn)對選擇獨(dú)立董事所持不同的觀點(diǎn)，這些觀點(diǎn)總體而言是為確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，可見獨(dú)立董事的獨(dú)立性是獨(dú)立董事制度的核心與靈魂，獨(dú)立董事人員的選擇也是非常嚴(yán)格的，需要有知識(shí)、有能力、有特長的人才擔(dān)任，最后對獨(dú)立董事的薪酬制度進(jìn)行了討論，并認(rèn)為薪酬的承擔(dān)者為上市公司，薪酬的支付者為中介機(jī)構(gòu)是最合理，獨(dú)立性最強(qiáng)的薪酬支付方式。

[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事 獨(dú)立性 薪酬制度

一、獨(dú)立董事產(chǎn)生及其原因

20世紀(jì)80年代公司收購的高潮和機(jī)構(gòu)投資者的增加，公司的規(guī)模不斷擴(kuò)大及全部股東參與公司經(jīng)營的不可能和不經(jīng)濟(jì)，中小股東放棄了個(gè)人直接參與公司經(jīng)營管理的想法，選擇“用腳投票”的方式。之后由于高的持股比例使機(jī)構(gòu)投資者“用腳投票”的難度增大，越來越多的投資者不再以短期的股票上漲為目標(biāo)，他們越來越關(guān)注公司的長期發(fā)展。在這種情況下，原有的“橡皮圖章”董事會(huì)就無法保證對公司的有效監(jiān)督，于是強(qiáng)化董事會(huì)監(jiān)督職能的熱潮在美國興起，鼓勵(lì)公司改造治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)董事會(huì)的監(jiān)督職能。

現(xiàn)代股份公司由公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事組成董事會(huì)，成為公司管理和控制的核心，受全體股東委托對公司行使管理權(quán)和控制權(quán)，但本應(yīng)控制和領(lǐng)導(dǎo)公司經(jīng)理層的董事會(huì)反而被經(jīng)理層控制了，總經(jīng)理的動(dòng)機(jī)變成了“駕馭”董事會(huì)，以確保其能在保住職位并且更多地獲得這一職位所帶來的各種利益，過多的權(quán)利向經(jīng)理層傾斜。經(jīng)理人員雖然更了解公司的運(yùn)營，但由于每個(gè)人的特點(diǎn)不同，也由于經(jīng)理人員的切身利益，經(jīng)理人員有可能無法認(rèn)清形勢，導(dǎo)致錯(cuò)誤的決策，從而降低企業(yè)價(jià)值，損害廣大股東的利益。為此，改革和復(fù)興董事會(huì)迫在眉睫，同時(shí)董事會(huì)也需要保持獨(dú)立性來監(jiān)督總經(jīng)理，因此在董事會(huì)中增加獨(dú)立人士，相應(yīng)減少經(jīng)理人員在董事會(huì)的人數(shù)或比例，以降低他們對董事會(huì)決策的影響程度。此時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)運(yùn)而生，獨(dú)立董事的獨(dú)立性確保他們能清醒地審時(shí)度勢，他們的經(jīng)營才能、知識(shí)、信息和能力可以幫助經(jīng)理人員意識(shí)到市場的信號；同時(shí)，獨(dú)立董事可以發(fā)揮其監(jiān)督職能，并且利用法律賦予的權(quán)利，有力制止諸如經(jīng)理人員徇私舞弊的事件發(fā)生，可以很好地保護(hù)股東，特別是中小股東的利益。

二、獨(dú)立董事的獨(dú)立性

獨(dú)立董事獨(dú)立性是指獨(dú)立董事與公司、公司管理層，以及足以影響公司的主要利益關(guān)系人之間沒有影響其獨(dú)立客觀判斷的重要關(guān)系。

獨(dú)立董事的獨(dú)立性除與自身有關(guān)，還與選拔機(jī)制有關(guān)：我國《指導(dǎo)意見》規(guī)定，“上市公司董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人”，這一規(guī)定就構(gòu)成了大股東內(nèi)部人提名和選擇，在實(shí)際運(yùn)行中，大多是董事長，總經(jīng)理提名，獨(dú)立董事的獨(dú)立性就很難保障，就可能會(huì)產(chǎn)生各種“關(guān)系董事”、“親情董事”、“花瓶董事”、“顧問董事”。由于董事長，總經(jīng)理和大股東掌握著獨(dú)立董事的“去”、“留”，從經(jīng)濟(jì)人角度，獨(dú)立董事就可能發(fā)生一些與董事長、大股東串謀或者不作為的行為。對于獨(dú)立董事的提名，目前有很多說法：建議由政府監(jiān)管部門或社會(huì)中介機(jī)構(gòu)控制獨(dú)立董事的提名權(quán)和任命權(quán)，這種做法不見得不可行，但至少有兩方面的問題必須要解決。首先，剩余索取權(quán)和控制權(quán)沒有匹配。監(jiān)管部門和中介機(jī)構(gòu)并不擁有公司的剩余索取權(quán)，其能否認(rèn)真、妥當(dāng)?shù)匦惺箍刂茩?quán)就值得懷疑；其次，監(jiān)管部門和中介機(jī)構(gòu)一旦形成事實(shí)上的壟斷，就可能產(chǎn)生“尋租”行為。

吳敬璉在2005年指出，在獨(dú)立董事提名方面，目前獨(dú)立董事提名大多受上市公司大股東左右，可考慮將獨(dú)立董事的提名權(quán)轉(zhuǎn)交給提名委員會(huì)；而提名委員會(huì)中，獨(dú)立董事比例要高于二分之一，這樣一來，有助于從制度層面確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性。但這里也有一個(gè)問題，提名委員會(huì)如果本身要包括二分之一以上的獨(dú)立董事，那么在提名委員會(huì)還未出現(xiàn)之前，獨(dú)立董事又是誰來提名的？由大股東提名的方式顯然不夠妥當(dāng)?？傊?，獨(dú)立董事提名權(quán)的爭議還無定論。

三、擔(dān)任獨(dú)立董事的人選

國內(nèi)在選擇獨(dú)立董事時(shí)經(jīng)常會(huì)邀請經(jīng)濟(jì)學(xué)家、大學(xué)教授，以及知名專家學(xué)者等。從表面上看，這樣做有兩個(gè)好處：一方面，企業(yè)希望借助專家、學(xué)者的名氣；另一方面，發(fā)揮專家、學(xué)者在特長領(lǐng)域的作用。但是，在實(shí)際中，卻存在另外的情況。魏杰就說過：“像我這樣有著繁重的教學(xué)和科研任務(wù)的人不能兼任這種職務(wù)，社會(huì)兼職擔(dān)當(dāng)不了這種責(zé)任”。很多的專家，學(xué)者非常忙，沒有時(shí)間和精力去參加董事會(huì)會(huì)議，更無法深入了解企業(yè)的運(yùn)營，進(jìn)而也許不能很好地起到監(jiān)督的作用，這也是選擇專家學(xué)者的弊端。

但獨(dú)立董事的人品、專業(yè)知識(shí)和能力使其更好地履行監(jiān)督職責(zé)的重要保障。為了提高公司治理效率，遏制大股東操縱財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，公司必須聘請具有專業(yè)知識(shí)背景的獨(dú)立董事。研究表明：聘請具有行業(yè)專長的獨(dú)立董事能夠抑制管理層的機(jī)會(huì)主義行為。例如，聘請具有法律背景的獨(dú)立董事能夠約束公司管理層的違法行為，減少公司面臨的信息披露訴訟風(fēng)險(xiǎn)。聘請具有會(huì)計(jì)背景的獨(dú)立董事有助于發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)舞弊，加強(qiáng)財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性，減少盈余管理行為。

四、獨(dú)立董事的薪酬

美國在安然事件等影響下，修改了獨(dú)立董事薪酬的有關(guān)規(guī)定。規(guī)定修訂為：獨(dú)立董事不得收取任何報(bào)酬，包括政治捐贈(zèng)，以及其他相關(guān)收入。在中國不可行，緊靠聲譽(yù)是無法激勵(lì)獨(dú)立董事的。將獨(dú)立董事看作經(jīng)濟(jì)人，承認(rèn)其有利益回報(bào)的要求。獨(dú)立董事本身要參與到公司董事會(huì)的表決、發(fā)表獨(dú)立意見等工作，是會(huì)付出辛苦的，同時(shí)，由于獨(dú)立董事自身在某些領(lǐng)域的專業(yè)性也會(huì)為公司帶來收益，因此，支付給獨(dú)立董事合理的薪酬，是對獨(dú)立董事有效的激勵(lì)。

一般而言，薪酬的制定是與績效考核相聯(lián)系的，獨(dú)立董事的薪酬制定也不例外。本文提供三種支付方式：固定薪酬；職務(wù)報(bào)酬+業(yè)績報(bào)酬；固定薪酬+股票期權(quán)。固定薪酬，很難激發(fā)獨(dú)立董事積極參與公司經(jīng)營管理的積極性；固定薪酬+股票期權(quán)，是一種比較理想的方式，它將獨(dú)立董事與企業(yè)當(dāng)前利益和長遠(yuǎn)利益聯(lián)系在一起。同時(shí)也存在一系列問題，如果第一屆做得不好，第二屆很容易做好，第三屆要想做好就不容易了。本文認(rèn)為，職務(wù)報(bào)酬+業(yè)績報(bào)酬是很恰當(dāng)?shù)?，職?wù)報(bào)酬可以看成是固定的薪酬，而業(yè)績報(bào)酬根據(jù)獨(dú)立董事的能力好壞，對公司業(yè)績的貢獻(xiàn)而定，因而是比較合理的。

獨(dú)立董事的薪酬由誰來承擔(dān)和支付呢？是政府、中介機(jī)構(gòu)還是上市公司？本文從合理性與獨(dú)立性兩方面進(jìn)行分析：獨(dú)立董事雖然在公司以監(jiān)督作用為主，但是憑借其才能、知識(shí)和能力，對公司的業(yè)績會(huì)產(chǎn)生一定影響，畢竟是為上市公司做出貢獻(xiàn)，薪酬由上市公司承擔(dān)理所當(dāng)然；若支付者也由上市公司擔(dān)當(dāng)，則獨(dú)立性不強(qiáng)，為了避免上市公司從中暗箱操作的嫌疑，支付者最好為中介機(jī)構(gòu)，上市公司可以聘請多家中介機(jī)構(gòu)，中介機(jī)構(gòu)之間因此形成競爭關(guān)系，公司可以從中選擇恰當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)來支付獨(dú)立董事的薪酬。本文認(rèn)為承擔(dān)者為上市公司，支付者為中介機(jī)構(gòu)是最好的組合，承擔(dān)合理并且獨(dú)立性較強(qiáng)。

五、小結(jié)

本文分析了獨(dú)立董事的相關(guān)方面：獨(dú)立性、人員選擇、薪酬問題。研究發(fā)現(xiàn)，獨(dú)立董事越來越被重視，其作用越來越重要。獨(dú)立董事不僅是公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，獨(dú)立董事的獨(dú)立性能確保他們對公司的經(jīng)營提出合理的建議；他們通過發(fā)揮某些領(lǐng)域的特長，幫助公司運(yùn)營；在保護(hù)股東利益不受侵害的方面發(fā)揮重要作用；而且通過自身的作用，可以要求公司重視社會(huì)責(zé)任。

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