王珊珊 劉燕婷

(浙江國際海運職業(yè)技術學院，浙江舟山316021)

旅游合同作為約束旅游者和旅行社雙方權利義務的有效手段，在旅游活動中具有重要作用?！逗贤ā分胁⑽磳β糜魏贤鞒鱿鄳?guī)定，旅游合同仍屬于無名合同。國內一些學者對旅游合同的立法、糾紛處理、違約損害賠償都進行了詳盡的論述，如劉勁柳所著的《旅游合同》。在旅游合同所涉及的相關內容中，旅游合同的解除往往也是旅行社和旅游者發(fā)生糾紛的原因，是一個值得探討的問題。基于《合同法》中對于合同解除的相關規(guī)定，結合旅游活動的特殊性，將旅游活動分為開始前和旅游活動進行中兩個階段，分析旅游者和旅行社所擁有的旅游合同解除權。

一、旅游合同的解除

(一)旅游活動開始前

1.旅游者的解除權

(1)任意解除權。旅游合同成立后，旅游開始之前，旅游者享有任意解除旅游合同的權利，無需提出正當合理的理由。旅游合同需旅游者的親身參與才能完成，而旅游者由于健康、工作、家庭等原因無法參加旅游，或者沒有任何原因僅僅因個人喜好不愿參加旅游，若不允許解除合同或者對旅游者解除合同規(guī)定了嚴格的條件，可能導致旅游者既不能解除合同也無法參加旅游，構成受領遲延，旅游者將承擔違約責任。另外旅游者未解除合同，旅行社基于合同約定繼續(xù)履行給付義務，如預訂了交通工具、賓館等，造成社會資源的浪費。旅行社一般會在旅游合同簽訂以后、旅游開始之前做一些準備工作，例如辦理客票、客房預訂、出國證照等。旅行社的這些給付行為，不應當因為旅游合同被解除而歸于無效，旅游者應當支付相應的價款，而且旅行社因為旅游者解除合同退房、退票而支付的手續(xù)費和定金，都應當由旅游者支付。旅行社可以從預收的費用當中扣除應該得到的價款，然后將剩余的款項返還旅游者。

(2)旅行社擅自變更旅游合同中約定的行程。旅行社有義務按照旅游合同約定的行程安排為給付，為了防止旅行社任意變更旅游行程，降低旅游活動的質量，損害旅游者利益，應當在旅行社未經旅游者同意擅自變更旅游內容的情況下，賦予旅游者解除合同的權利。若是因可歸責于旅行社的原因引起的行程變更，該解除行為應具有溯及力，即旅行社應向旅游者返還全部旅游費用;若旅行社是基于不得已的事由而變更行程，而旅游者不同意參加變更后的旅程，應尊重旅游者意愿，允許其解除合同。這種情況下，由于因不可歸責于旅行社的事由導致合同無法履行，且旅行社在不得已之事由出現后及時采取了變更旅程等補救措施，因此合同解除應考慮雙方當事人的利益。旅行社一方在旅游開始前為旅游所做的準備活動付出的勞務應獲得合理的報酬，扣除該報酬后的余額則應退還游客。

(3)不可抗力因素。旅游開始之前，因為不可抗力事由的發(fā)生，導致旅游者不能參加旅游時候，旅游者有權解除旅游合同。例如發(fā)生天災、動亂、交通堵塞、政府命令等不可歸責于合同雙方當事人的事由，旅游者應當有權解除旅游合同。

2.旅行社的解除權

(1)旅游者怠于行使協(xié)力義務或受領給付義務。協(xié)力義務，指旅游者協(xié)助旅行社完成給付，如旅游者不提供要求的證件或文件，致使辦理護照等手續(xù)不能及時辦妥。旅游者還有受領給付的義務，如按照約定時間出發(fā)，如果旅游者沒有按時到達，就可能影響整個行程的繼續(xù)。如果債權人怠于行使協(xié)力義務或受領給付義務，旅行社有權解除合同。但是必須指出的是，旅行社只有在旅游者的不作為行為導致了旅游給付無法繼續(xù)的情形下，才可以解除合同。

(2)不可抗力因素。因不可抗力或不可歸責于旅行社之事由致使旅游合同全部或部分不能履行，旅行社可以解除全部或部分合同，而且全部或者部分免除違約責任，但法律另有規(guī)定的除外。例如發(fā)生自然災害、交通管制、軍事管制等原因導致的履行不能，或者發(fā)生突然疫情導致境外國家禁止入境從而導致旅游合同目的不能實現，都應當屬于不可抗力的事由。

(二)旅游開始后的解除權

1.旅游者的解除權

(1)任意解除合同權。旅游未完成前，旅游者有權隨時終止旅游合同。但為了兼顧旅行社的利益，旅游者應賠償旅行社因終止旅游合同而給其造成的損失。另外，旅游者終止旅游合同以后，也有權請求旅行社墊付費用將其送回原出發(fā)地。但是到達原出發(fā)地以后，旅游者應當將費用及利息支付給旅行社。

(2)旅行社提供的給付有瑕疵，并拒絕補正。旅行社應當就其應當給付的承擔瑕疵擔保責任，提供的旅游服務不符合合同約定的品質和質量的時候，旅行社應當改善。如果旅行社未改善或者不能改善的，旅游者可以請求減少旅游費用;如果旅行社的行為已經影響到旅游合同目的的實現，則旅游者享有解除旅游合同的權利。

(3)旅行社因自身原因變更旅游合同。旅行社在旅游開始后，因為自身原因變更旅游合同的，應當取得旅游者的同意;旅游者不同意變更的，有權解除合同。旅游者因解除合同所產生的損失可以要求旅行社賠償，對于尚未產生的旅游費用應要求旅行社退還。

2.旅行社的解除權

對于旅行社來說，除為了維護旅游團隊根本利益以外，在行程中不得單方解除合同，否則應當承擔由此給旅游者造成的實際損失。旅行社行使解除權的情形有:

(1)不可抗力因素。因不可抗力或不可歸責于旅行社之事由致使旅游不能繼續(xù)進行，旅行社可以解除合同，而且部分或者全部免除違約責任，但法律另有規(guī)定的除外。

(2)旅游途中，由于旅游者突發(fā)疾病或其他原因，不能堅持旅游，旅行社可以行使解除權。旅游者必須親自參與旅游活動才能實現旅游合同，因此由于旅游者自身健康等原因，旅行社可以解除旅游合同。對于旅游者尚未享受的服務，應退還其費用。

二、旅游合同解除中應注意的問題

(一)旅游合同的解除必須經過雙方協(xié)商一致

若無法定解除因素，旅行社或者旅游者不能自行單方解除合同，否則應承擔違約責任。一些旅游合同糾紛往往是因為一方私自解除合同，造成對方的經濟損失。雖然旅游者享有旅游開始前和旅游中的任意解除權，但必須謹慎行使自己的權利。由于旅游業(yè)務的特殊性，在旅游活動開始前旅行社已經開始進行客房、票務等預訂工作，其所做出的努力及付出的財物應受到相應的賠償。

(二)旅游者簽訂旅游合同應謹慎

旅游者在制定旅游合同時應仔細閱讀其具體條款，特別是就解除合同的條件要與旅行社進行確認。旅行社與旅游者所簽訂的是格式條款，某些方面會排除旅行社的責任，擴大旅游者的義務。而旅行社據此條件解除合同也無須承擔任何責任，旅游者因為準備旅游所造成的精神、經濟、時間上的損失也無法獲得任何賠償，這對于旅游者來說是不公平的。也有旅行社會將無法成團的旅游者轉讓給其他旅行社?？梢姡糜握邞屑氶喿x旅游條款，對于不甚明確的應要求旅行社做出詳細解釋，如果對格式條款不滿意，可以要求旅行社另外擬訂一份合同。

(三)旅游者應履行防止損失擴大的義務

旅行社提供的給付有瑕疵，而且拒絕補正的，旅游者可以解除旅游合同。如旅行社提供的服務明顯與合同不符，并且拒絕進行改善或者補償旅游者損失，旅游者應享有解除合同的權利。但旅游者在旅行社違約后應履行防止損失擴大的義務。我國《民法通則》第一百一十四條、《合同法》第一百一十九條都規(guī)定防止損失擴大的義務。法律之所以對守約方課以減輕損失義務，主要依據是誠實信用原則。誠實信用原則要求民事主體在從事民事活動時，應當誠實守信，以善意的方式履行義務，不得濫用權利及規(guī)避法律義務和合同規(guī)定的義務。同時它還要求維持當事人之間的利益以及當事人利益與社會利益之間的平衡。減輕損失規(guī)則的功能體現在兩個方面:從社會角度看，通過設定減輕損失義務，可以激勵守約人按促進經濟效益的方式去行為，增進社會整體效益;從當事人角度看，減輕損失義務作為限制守約人可以獲得的賠償數額的規(guī)則，自然會給他帶來不便，需在違約方違約后立即行動，否則將面臨被法院認定其補償措施不當的可能。

(四)正確認定“不可抗力”

由于不可抗力可以成為旅行社和旅游者免責的法律依據，因而，對不可抗力的認定至關重要。有些情形，不論是對旅行社，還是對旅游者，雖然貌似不可抗力，但實際并不是不可抗力?！安荒茴A見”成為確定不可抗力的關鍵要素之一。是否為不可預見，主要依賴于當時的科技水平和人們的一般預見能力，對旅游合同的履行而言，許多所謂的不可抗力只要旅游者或者旅行社采取了措施，就可以預見且可以克服。一般來說，旅游者從簽訂合同到履行合同，間隔時間有長有短。假如時間間隔很短，旅行社和旅游者對是否會發(fā)生不可抗力都較為敏感;假如時間間隔較長，旅行社和旅游者也都有義務對可能出現的不可抗力附隨注意義務，以當今的科技水平和手段，對許多所謂的不可抗力都有足夠的預警機制和能力。就旅行社而言，應當對某些特殊的氣象現象有大致的了解，能夠預見一些對旅游團產生阻礙或者損害的自然現象，并有足夠的空間和時間加以避免;就旅游者而言，也有義務對天氣變化等因素加以注意，促使旅游活動的順利開展。

還有一種情形，導游擅自變更旅游計劃，發(fā)生不可抗力后，導致某些項目旅行社不能履行。在這種情況下，雖然有不可抗力的出現，但不可以免除旅行社的違約責任，理由是旅行社違約在先。假如旅行社按原計劃履行旅游合同，旅游項目的履行就沒有障礙，旅游者的權益也不會遭受損失。所以《合同法》明確規(guī)定:當事人遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。

[1]盧世菊.旅游法規(guī)[M].武漢:武漢大學出版社，2003.

[2]王慶淼.旅游合同若干問題研究[D].山東:山東大學，2006.

[3]王曉東.旅游合同有名化及其規(guī)制[D].北京:中國政法大學，2003.

[4]馬群禎.合同只能在當事人雙方協(xié)商一致時解除——評孟某訴中佳旅行社旅游合同糾紛案[J].人民司法，2006(11):100-101.

[5]楊富斌，王天星.旅游法案例教程[M].北京:知識產權出版社，2006.