□文/王敏陳曉明

商業(yè)銀行股權質(zhì)押貸款實務探討

□文/王敏1陳曉明2

對于商業(yè)銀行來說，股權質(zhì)押貸款并不是一項新業(yè)務，但隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和法制進程的推進，賦予了股權質(zhì)押貸款更豐富的內(nèi)容。本文在對股權質(zhì)押的法律依據(jù)進行探討的基礎上，重點對商業(yè)銀行開展股權質(zhì)押貸款業(yè)務的關鍵內(nèi)容進行深入分析，在信貸業(yè)務流程的各風險環(huán)節(jié)提出有針對性的解決措施，并對下一步商業(yè)銀行和政府相關機構開展和推進該項業(yè)務提出建議。

股權質(zhì)押；信貸業(yè)務；銀行實務

一、引言

“股權質(zhì)押貸款”是指借款人以自有或第三人合法持有的股權作為質(zhì)押標的物為債權擔保，向銀行業(yè)金融機構申請獲得貸款的融資活動。股權質(zhì)押貸款在九十年代中期伴隨我國證券市場的發(fā)展而起步，成為金融機構開展間接融資活動的一個重要組成部分。

從企業(yè)經(jīng)營融資情況看，除了上市公司以外，非上市公司中的有限責任公司和股份有限公司對于股權作為擔保手段進行融資提出了越來越多的訴求，希望將企業(yè)靜態(tài)的資本轉變?yōu)閷嶋H的現(xiàn)金流。

從法律角度看，對于股權質(zhì)押貸款，相關法律規(guī)定分散在諸多法律條文中，在操作上需要參考多項法律和行政規(guī)章，系統(tǒng)性不強。雖然從制度層面上看，開展這項業(yè)務基本上已經(jīng)沒有障礙，但是從銀行實務的角度看，因涉及法律、地方行政規(guī)章較多，其復雜性要遠遠高于其他種類的質(zhì)押貸款，因此有必要系統(tǒng)性地梳理眾多法律、規(guī)章對于股權質(zhì)押貸款的規(guī)定和辦理流程，認真分析各個關鍵環(huán)節(jié)的風險要素，制定具體的風險規(guī)避措施。

二、股權質(zhì)押的法律依據(jù)

股權質(zhì)押的設立、登記、公示和變現(xiàn)是股權質(zhì)押制度的關鍵內(nèi)容，也是法律、規(guī)章涉及內(nèi)容較多的部分。從九十年代中期開始，散見于《擔保法》（1995年）、《境內(nèi)機構對外擔保管理辦法實施細則》（1997年）、《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》（1997年）、《財政部關于上市公司國有股質(zhì)押有關問題的通知》（2001年10月25日）、《公司法》（2005年修正）、《物權法》（2007年10月1日）、《工商行政管理機關股權出質(zhì)登記辦法》（2008年10月1日）等相關法律法規(guī)。

《擔保法》在抵押和質(zhì)押區(qū)分的問題上取得了很大進步。《擔保法》第七十五條中將“依法可以轉讓的股份、股票”作為可以質(zhì)押的標的；在第七十八條對于上市公司和有限責任公司的質(zhì)押股權設立和登記進行了規(guī)定，明確了證券登記機構和股東名冊的作用。

《公司法》對于股權轉讓進行了較為明確的規(guī)定，但是對于質(zhì)押的相關條款較少，僅僅就質(zhì)押標的提出“公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權的標的”。2007年10月1日開始施行的《物權法》進一步確定了證券登記結算機構登記和工商行政管理部門辦理股權出質(zhì)登記的職責。隨后，由國家工商行政管理總局頒布并于2008年10月1日開始施行的《股權出質(zhì)登記辦法》進一步明確了非上市公司和有限責任公司通過股權質(zhì)押進行融資登記的程序。

三、股權質(zhì)押貸款的辦理

1、客戶的選擇。申請股權質(zhì)押貸款業(yè)務的客戶，應當具備公司治理結構基本完善、經(jīng)營管理水平較高、具有一定市場競爭力、財務狀況良好等基本條件；同時，要求客戶滿足商業(yè)銀行貸款客戶選擇的其他條件，應在滿足國家宏觀調(diào)控政策條件下，對行業(yè)、區(qū)域、信用等級水平等給予明確限定。

對于質(zhì)押股權所在企業(yè)，要對該企業(yè)的管理水平、財務狀況、或有負債、市場競爭和治理結構進行分析，重點查閱該企業(yè)在工商行政管理機構備案的公司章程，仔細審查章程中是否有禁止股東將股權用于質(zhì)押貸款的相關規(guī)定，核實出質(zhì)人的身份和金額；同時了解公司董事會在公司長遠發(fā)展方面的戰(zhàn)略和當前經(jīng)營管理中面臨的困難和問題，對于股權價值在債項存續(xù)期間的變動情況進行基本判斷。

如果出質(zhì)人與借款人不一致，商業(yè)銀行還應對出質(zhì)人情況進行調(diào)查。調(diào)查的主要內(nèi)容包括：出質(zhì)人經(jīng)營管理狀況、出質(zhì)股東在出質(zhì)股份所在企業(yè)中的地位和作用等。

2、確定合格股權。首先，股權必須無瑕疵。上市公司章程等內(nèi)部規(guī)章、法律文件對公司股權的質(zhì)押、轉讓未做出限制或禁止性規(guī)定；上市公司股票未被實行特別處理、限制轉讓或暫停上市；申請質(zhì)押的股權在此次質(zhì)押之前必須是未設立質(zhì)押或有效質(zhì)押已解除；其次，應特別關注國有股權出質(zhì)。對于上市公司國有股權出質(zhì)，商業(yè)銀行可依據(jù)財政部在2001年出臺的《關于上市公司國有股權質(zhì)押有關問題的通知》（財企［2001］651號），對出質(zhì)股權應履行的程序進行明確，并且報經(jīng)國家有關部門批準；對于有限責任公司和非上市股份有限公司中國有股權的質(zhì)押，從已出臺法律、法規(guī)和已發(fā)表文獻看，仍存在不清晰的領域和不同的看法。筆者建議，對于這部分股權的質(zhì)押，不僅需要遵循《擔保法》和《公司法》等法律規(guī)定，還要參考《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（2003年5月27日）、《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》（2004年2月1日）。

3、股權價值評估。商業(yè)銀行必須委托具有相應資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構對出質(zhì)股權進行評估，具體由注冊資產(chǎn)評估師對評估基準日特定目的下企業(yè)整體價值、股東全部權益價值或部分權益價值進行分析，注冊資產(chǎn)評估師在執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務時，應當遵守中國資產(chǎn)評估協(xié)會制定的《企業(yè)價值評估指導意見（試行）》（2005年4月1日）。

在執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務時，應當根據(jù)評估對象、價值類型、資料收集情況等相關條件，采用收益法、市場法和成本法三種資產(chǎn)評估中的一種或多種方法，從近幾年股權價值評估的實際情況看，一般是采用成本法和其他一種方法組合進行評估。商業(yè)銀行客戶經(jīng)理或者風險經(jīng)理應該了解股權價值評估的基本方法，在獲取股權評估報告后，能夠?qū)υu價的具體內(nèi)容進行初步的合理性評判。

4、股權的出質(zhì)登記。第一，出質(zhì)人和質(zhì)權人應當依法簽訂書面股權出質(zhì)合同。股權出質(zhì)合同應當包括具體的擔保范圍，所質(zhì)押的股權以及股息、紅利、配股、送股等派生的權利，出質(zhì)人和質(zhì)權人的權利和義務以及質(zhì)押股權的處分條件等；第二，上市公司股權質(zhì)押應在證券登記機構辦理出質(zhì)登記。即只有在證券登記機構辦理出質(zhì)登記的上市公司股權質(zhì)押才發(fā)生法律效力。根據(jù)《公司法》、《證券法》及其他有關規(guī)定，上市公司股權質(zhì)押的事實一般還應該由出質(zhì)人在公告中予以披露，社會公眾可以通過向證券登記機構查詢的方式獲得該質(zhì)押情況，使該質(zhì)押具有相當?shù)墓玖凸帕?，防止出質(zhì)人在質(zhì)押存續(xù)期間將質(zhì)押股權非法轉讓或重復質(zhì)押；第三，非上市公司股權和有限責任公司股權的質(zhì)押，以在工商行政管理部門登記為生效條件。同時，登記機關對登記申請應當場辦理登記手續(xù)并發(fā)給登記通知書。對于不屬于股權出質(zhì)登記范圍或者不屬于工商行政管理機關登記管轄范圍以及不符合出質(zhì)登記辦法規(guī)定的，登記機關（工商行政管理機關）也應當場告知申請人，并退回申請材料；第四，根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部1997年《外商投資者股權變更的若干規(guī)定》和國家工商總局、商務部、海關總署、外匯管理局2006年《印發(fā)＜關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見〉的通知》規(guī)定，外商投資企業(yè)股權質(zhì)押應向工商部門辦理股權質(zhì)押備案。外方投資者對境內(nèi)外債權人提供股權質(zhì)押，須經(jīng)原審批機關批準、原登記機關備案。《股權出質(zhì)登記辦法》第五條也對此作了進一步明確的規(guī)定：“以外商投資的公司的股權出質(zhì)的，應當經(jīng)原公司設立審批機關批準后方可辦理出質(zhì)登記?！?/p>

5、股權的登記托管。非上市股份有限公司股權的第三方托管源于股東名冊的操作性缺陷和工商行政管理部門在公司登記中的不完備。雖然《擔保法》對于股東名冊在股權出質(zhì)中的應用給予了明確，但因未上市公司股東名冊在實踐中應用非常有限，常常達不到股權出質(zhì)生效的保證作用；另外，根據(jù)我國《公司登記管理條例》（2005年12月18日修訂）規(guī)定，工商行政管理機關的公司登記事項為：有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式；這就為股權出質(zhì)的設立帶來了一定困難。因此，多個省份通過成立股權托管機構彌補這一不足，如江西省出臺的關于非上市股份有限公司股權托管試行意見，確立由股權登記托管機構作為第三方獨立機構負責保管非上市企業(yè)（含有限責任公司）的股東名冊、提供托管登記、查詢掛失等服務，在工商行政管理機構辦理非上市公司的股權出質(zhì)登記之前，要求提供股權托管機構的證明文件作為依據(jù)，這對于規(guī)范股權質(zhì)押行為起到了很好的作用。

6、股權質(zhì)押貸款額度?？紤]到股權價值隨著企業(yè)經(jīng)營情況存在一定的波動性，因此股權質(zhì)押貸款額度一般設定為股權評估價值的50%～60%；另外需要注意的是，股權質(zhì)押貸款只是眾多貸款品種中的一個，在對一個客戶進行額度授信的過程中，應該將其作為整體額度中的一個授信產(chǎn)品來對待，而且應在不突破企業(yè)流動資金貸款的承貸總量的情況，根據(jù)客戶所持股權的價值情況確定股權質(zhì)押貸款金額。

7、貸款的發(fā)放。在貸款發(fā)放階段，除了按照一般的流動資金貸款對于客戶用款條件進行審核外，還需要對于股權質(zhì)押的手續(xù)完備性進行審查，重點檢查工商行政管理機關出具的關于股權出質(zhì)登記的通知，以及股權登記托管機構出具的出質(zhì)股權證明文件等。符合放款條件后，還要按照銀監(jiān)會出臺的《流動資金貸款管理暫行辦法》，按照合同約定通過受托支付或自主支付的方式對貸款資金的支付進行管理與控制，監(jiān)督貸款資金按約定用途使用。

8、對于股權在質(zhì)押期間的管理。首先，要關注股權價值變化。在股權質(zhì)押期間，因企業(yè)內(nèi)外部因素，造成質(zhì)押股權價值減少，從而使得質(zhì)押股權的價值無法償還所欠債務，將會損害商業(yè)銀行的利益。因此，對于股權價值的定期評估成為必要的工作內(nèi)容。但是，考慮到資產(chǎn)評估成本的問題，股權價值發(fā)現(xiàn)可以通過外部股權托管機構來實現(xiàn)。商業(yè)銀行可以借助登記托管平臺的信息披露等功能，進行出質(zhì)股權的市場評估，充分發(fā)揮市場中介的社會公信力，解決股權價值評估難的問題；商業(yè)銀行信貸經(jīng)營管理人員應定期獲取質(zhì)押股份所在公司的財務報表和經(jīng)營管理情況，在基本面上判斷企業(yè)正常經(jīng)營周轉的持續(xù)性，如果發(fā)現(xiàn)該企業(yè)存在任何風險點，應立刻委托專業(yè)評估機構發(fā)起股權價值評估工作，采取相應措施，避免債權落空；其次，要定期對股權質(zhì)押的情況進行查詢。在股權質(zhì)押存續(xù)期間，商業(yè)銀行客戶經(jīng)理或者貸后管理人員應定期到工商行政管理部門和股權托管機構進行查詢，確認質(zhì)押股權的登記情況，保證股權未發(fā)生轉移和再次出質(zhì)。

9、股權處分。由于我國《商業(yè)銀行法》禁止銀行持有企業(yè)股權，因此如果出現(xiàn)質(zhì)押股權的價值無法償還所欠債務，需要參照《物權法》第216條規(guī)定拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。為了明確質(zhì)權人（商業(yè)銀行）和出質(zhì)人在股權處分上的權利和義務，需要在質(zhì)押合同中對于債務人不履行到期債務和股權價值變動影響債權安全等情況進行約定，明確商業(yè)銀行可以采用協(xié)議轉讓、拍賣、變賣等處分方式，優(yōu)先受償股權處分款項。

在股權處分中，部分省市已經(jīng)通過股權托管機構開展了卓有成效的工作。以天津、吉林、西安等地的股權質(zhì)押貸款操作流程看，股權托管機構基本上都是作為產(chǎn)權交易市場的形式存在，股權交易市場的功能已經(jīng)遠遠超越了僅僅作為股權托管機構的作用，具備了融資功能、投資功能和交易功能。因此，商業(yè)銀行開展股權質(zhì)押貸款業(yè)務，必須要與當?shù)厣踔量鐓^(qū)域的產(chǎn)權交易市場密切聯(lián)系，在業(yè)務開展的全過程進行合作，在股權的登記托管、股權價值發(fā)現(xiàn)和股權處分方面與其良好銜接。

需要指出的是，股權的拍賣和轉讓需要遵循《公司法》、《證券法》的相關條款，如《公司法》規(guī)定的股東向股東以外的人轉讓股權的相關要求；特別是對于國有股權的拍賣和轉讓，需要參照《最高人民法院關于人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》執(zhí)行。

四、結論

股權質(zhì)押貸款將“靜態(tài)”的股權轉化為“動態(tài)”的資產(chǎn)，以股權做“質(zhì)押”換取融資，隨著國家法律和地方行政規(guī)章的不斷完善，相應的組織機構和市場規(guī)則的不斷建立，股權質(zhì)押貸款的市場潛力將會逐步發(fā)揮出來，商業(yè)銀行應該充分把握這一機遇，積極參與和推動這項業(yè)務健康、有序發(fā)展。

（作者單位：1.山東財政學院政法學院；2.中國建設銀行山東省分行）

[1]賓愛琪.商業(yè)銀行信貸法律風險精析.中國金融出版社，2008.6.2.

[2]賈澤林，冷曉瑩.商業(yè)銀行如何開展股權質(zhì)押貸款業(yè)務.現(xiàn)代金融，2010.6.

[3]張順來.關于非上市公司國有股權質(zhì)押融資管理的幾個問題.產(chǎn)權導刊，2008.11.

[4]《擔保法》、《公司法》、《物權法》等法律法規(guī)原文.

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