康申升

摘要住房抵押貸款證券化的運(yùn)作涉及到證券、擔(dān)保、非銀行金融業(yè)務(wù)等諸多方面,運(yùn)作過程極其復(fù)雜,如果沒有良好的法律制度來調(diào)整相關(guān)當(dāng)事人之間盤根錯節(jié)的法律關(guān)系,保障各個環(huán)節(jié)的良性運(yùn)轉(zhuǎn),就有可能導(dǎo)致金融風(fēng)險失控,引發(fā)更大的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。

關(guān)鍵詞資產(chǎn)證券化 貸款證券化 住房抵押貸款證券化

中圖分類號:F832 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-125-02

一、導(dǎo)論

在2006年之前的5年里,美國的次級抵押貸款市場迅速發(fā)展。隨著美國住房市場的降溫尤其是短期利率的提高,次級抵押貸款的還款利率也大幅上升,購房者的還貸負(fù)擔(dān)大為加重。同時,住房市場的持續(xù)降溫也使購房者出售住房或者通過抵押住房再融資變得困難。這種局面直接導(dǎo)致大批次級抵押貸款的借款人不能按期償還貸款,進(jìn)而引發(fā)“次貸危機(jī)”。

數(shù)以萬計(jì)美元的次貸債券正在變成廢紙,并進(jìn)一步導(dǎo)致了美國2000-2007年的房地產(chǎn)泡沫,而這些泡沫導(dǎo)致了信貸的危險擴(kuò)張,并最終演變成全球信貸危機(jī)的過程。毫無疑問,這場危機(jī)的嚴(yán)重性和破壞性正在逐漸顯現(xiàn)。

二、相關(guān)概念的概述

資產(chǎn)證券化(Asset-Backed Securitization ,ABS)是衍生證券技術(shù)和金融工程技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物。盡管資產(chǎn)證券化有許多不同的形式和類型,國內(nèi)外對其并沒有統(tǒng)一的定義,但一般認(rèn)為,它是指將缺乏流動性但能夠產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn),通過一定的結(jié)構(gòu)安排,對資產(chǎn)中風(fēng)險和收益要素進(jìn)行分離與重組,進(jìn)而轉(zhuǎn)化成為在金融市場上可以出售和流通的證券的過程 。

廣義的資產(chǎn)證券化是指某一資產(chǎn)或資產(chǎn)組合采取證券資產(chǎn)這一價值形態(tài)的資產(chǎn)運(yùn)營方式,它包括以下四類:

第一,實(shí)體資產(chǎn)證券化:即實(shí)體資產(chǎn)向證券資產(chǎn)的轉(zhuǎn)換,是以實(shí)物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行證券并上市的過程。

第二,信貸資產(chǎn)證券化:是指把欠流動性但有未來現(xiàn)金流的信貸資產(chǎn)(如銀行的貸款、企業(yè)的應(yīng)收帳款等)經(jīng)過重組形成資產(chǎn)池,并以此為基礎(chǔ)發(fā)行證券。

第三,證券資產(chǎn)證券化:即證券資產(chǎn)的再證券化過程,就是將證券或證券組合作為基礎(chǔ)資產(chǎn),再以其產(chǎn)生的現(xiàn)金流或與現(xiàn)金流相關(guān)的變量為基礎(chǔ)發(fā)行證券。

第四,現(xiàn)金資產(chǎn)證券化:是指現(xiàn)金的持有者通過投資將現(xiàn)金轉(zhuǎn)化成證券的過程。

狹義的資產(chǎn)證券化是指信貸資產(chǎn)證券化。按照被證券化資產(chǎn)種類的不同,信貸資產(chǎn)證券化可分為住房抵押貸款支持的證券化( Mortgage-Backed Securitization,MBS)和資產(chǎn)支持的證券化(Asset-Backed Securitization,ABS)。

貸款證券化(Loan Securitization)是資產(chǎn)證券化的一種,是指銀行通過一定程序?qū)⑷狈α鲃有?、但能夠產(chǎn)生可預(yù)見現(xiàn)金收入的貸款轉(zhuǎn)化為可以在金融市場上出售和流通的證券的行為或過程。它通過向市場發(fā)行資產(chǎn)支持證券(Asset—BankedSecurities,簡稱ABS),將貸款資產(chǎn)進(jìn)行處理與交易,最終實(shí)現(xiàn)融資,使證券經(jīng)濟(jì)從投資領(lǐng)域擴(kuò)展到消費(fèi)領(lǐng)域,使商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與投資銀行業(yè)務(wù)相互融合。

住房抵押貸款證券化是指金融機(jī)構(gòu) (主要是商業(yè)銀行) 把自己所持有的流動性較差但具有未來現(xiàn)金收入流的住房抵押貸款匯聚重組為抵押貸款群組。由證券化機(jī)構(gòu)以現(xiàn)金方式購入,經(jīng)過擔(dān)?；蛐庞迷黾壓笠宰C券的形式出售給投資者的融資過程。這一過程將原先不易被出售給投資者的缺乏流動性但能夠產(chǎn)生可預(yù)見性現(xiàn)金流入的資產(chǎn),轉(zhuǎn)換成可以在市場上流動的證券。住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化的最主要也是最基本的形式。

次貸即“次級subprime按揭貸款”(mortgage loan),“次”的意思是指:在“次貸危機(jī)”一詞中指的是信用低,還債能力低。次級抵押貸款對貸款者信用記錄和還款能力要求不高,貸款利率相應(yīng)地比一般抵押貸款高很多。那些因信用記錄不好或償還能力較弱而被銀行拒絕提供優(yōu)質(zhì)抵押貸款的人,會申請次級抵押貸款購買住房。

次貸危機(jī)(subprime lending crisis)又稱次級房貸危機(jī),也譯為次債危機(jī)。它是指一場發(fā)生在美國,因次級抵押貸款機(jī)構(gòu)破產(chǎn)、投資基金被迫關(guān)閉、股市劇烈震蕩引起的風(fēng)暴。它致使全球主要金融市場出現(xiàn)流動性不足危機(jī)。

三、住房抵押貸款證券化的法律保障

20世紀(jì)70年代興起的資產(chǎn)證券化是對原有法律制度束縛的突破,其創(chuàng)立的同時也呼喚著新的法律制度的規(guī)范調(diào)整。作為一項(xiàng)系統(tǒng)工程,住房抵押貸款證券化涉及信貸、證券、稅收、公司、破產(chǎn)、會計(jì)等多方面的法律問題,必須建立一整套完善的法制系統(tǒng)加以支持。

我國商業(yè)銀行法規(guī)定從商業(yè)銀行貸款必須有抵押。我國住房抵押貸款的種類較多,目前,商業(yè)銀行主要提供以下幾種住房抵押貸款:1.住房公積金貸款,該貸款是針對已經(jīng)參加交納住房公積金的個人而發(fā)放的貸款,該種貸款利率優(yōu)厚。2.個人住房組合貸款,該貸款也是針對已經(jīng)參加交納住房公積金的個人而發(fā)放的貸款,與住房公積金貸款區(qū)別在于它是住房公積金貸款于商業(yè)性住房抵押貸款的組合,因?yàn)樽》抗e金貸款有上限。3.個人住房擔(dān)保貸款,未交納住房公積金的個人在申請銀行貸款時,如果住宅開發(fā)商與銀行有貸款協(xié)議,那么購房者可以申請這種貸款,即一般所謂的按揭貸款。4.住房儲蓄貸款,該種貸款要求購房者在銀行需有一定數(shù)額的存款,購房者可以得到相當(dāng)于存款額2倍或5倍的貸款。5.存單抵押貸款,但該種貸款有最高限制,一般不得超過10萬元。6.房產(chǎn)抵押貸款,該種貸款需要購房者以現(xiàn)有住房作為抵押。7.機(jī)構(gòu)擔(dān)保貸款,即由購房者的單位予以保證方能得到的貸款。

住房抵押貸款則由于其穩(wěn)定的現(xiàn)金流、低違約率、貸款契約的標(biāo)準(zhǔn)化、數(shù)額小易組合等特點(diǎn)而成為最適合證券化的資產(chǎn)。而且我國住房抵押貸款的風(fēng)險也是較低的。在實(shí)際貸款過程中,貸款銀行一般要求借款人以房價的30%作為購房的首期付款,但必須以住房價值全額用于貸款抵押,這實(shí)際上是內(nèi)部信用增級方式中的超額抵押(overcollateralisation)。《個人住房貸款管理辦法》還規(guī)定,以房產(chǎn)為抵押的,借款人需在合同簽訂前辦理房屋保險或委托貸款人代辦有關(guān)保險手續(xù)。

住房抵押貸款證券化具有系統(tǒng)性、復(fù)雜性、綜合性的特點(diǎn),其中涉及經(jīng)濟(jì)的多個領(lǐng)域,需要一套完整和嚴(yán)密的法律、法規(guī)體系來規(guī)范它的運(yùn)作。從住房抵押貸款證券化的流程可見,證券化的過程涉及到民商法和經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域的相當(dāng)多的部門:合同法、公司法和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體法、破產(chǎn)法、信托法、銀行法、擔(dān)保法、證券法、房地產(chǎn)法、會計(jì)法、稅法等?？梢哉f,住房抵押貸款證券化的法律問題構(gòu)成了一項(xiàng)法律系統(tǒng)工程,證券化當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系要以相應(yīng)的法律規(guī)定為行為標(biāo)準(zhǔn),各個環(huán)節(jié)的有效性也要由相應(yīng)的法律來保證。

雖然我國已出臺了《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《擔(dān)保法》、《公司法》、《證券法》、《破產(chǎn)法》、《信托法》、《民法通則》、《合同法》、《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》、《金融資產(chǎn)管理公司條例》、《貸款通則》、《信托投資公司管理辦法》、最高人民法院《關(guān)于審理涉及金融管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》等金融法律、法規(guī)和規(guī)章,開展貸款證券化的法律框架已初步形成,但仍然存在許多問題,如缺乏專門性立法,現(xiàn)有法律規(guī)定過于籠統(tǒng)、難以操作,某些重要的法律制度缺位,配套法律制度不足等待。

就我國而言,一方面要對現(xiàn)有相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章進(jìn)行修改或增補(bǔ),另一方面還要建立健全與貸款證券化有關(guān)的配套法律制度,如以立法形式建立中介機(jī)構(gòu)經(jīng)營活動機(jī)制、信用評級制度、專業(yè)融資擔(dān)保制度、金融會計(jì)處理制度、信托制度、征稅安排等。國外的經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)充分證明,建立健全配套法律制度對于貸款證券化的健康發(fā)展至關(guān)重要。

四、信息披露,打擊金融機(jī)構(gòu)向購房者、債券投資者欺詐兜售的行為

有效地控制風(fēng)險是實(shí)現(xiàn)住房抵押證券化目標(biāo)的關(guān)鍵所在。貸款證券(Mortgage Backed Securities,MBS)是由發(fā)起人(一般為商業(yè)銀行)、特殊目的組織(SPV)、信用增級機(jī)構(gòu)、債券評級 機(jī)構(gòu)、承銷機(jī)構(gòu)、投資人等主體,通過一系列的法律文書構(gòu)成的一個嚴(yán)謹(jǐn)有效的交易結(jié)構(gòu),旨在將抵押貸款轉(zhuǎn)化為可上市流通的抵押證券,以及將抵押貸款的各類風(fēng)險轉(zhuǎn)移、分散;并通過這一交易結(jié)構(gòu),將各主體的風(fēng)險控制在一個可接受的范圍內(nèi)。證券化的原有風(fēng)險雖通過交易結(jié)構(gòu)被控制、弱化,但同時也產(chǎn)生了另一種新的風(fēng)險即“證券化的風(fēng)險”。這些風(fēng)險一部分來自原始資產(chǎn)的質(zhì)量和證券化的結(jié)構(gòu),還有一部分來自于對證券化產(chǎn)品投資的風(fēng)險,主要有早償風(fēng)險和利率風(fēng)險、商業(yè)銀行的道德風(fēng)險(指商業(yè)銀行在明知抵押貸款會被轉(zhuǎn)讓的情況下可能會對借款人的資信審查疏忽的風(fēng)險)。

我國《證券法》第二條規(guī)定,在中國境內(nèi),股票公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行適用本法,本法未規(guī)定的,適用公司法和其他法律行政法規(guī)的規(guī)定。但是住房抵押貸款證券即不屬于銀行發(fā)行的金融債券,也不屬于公司發(fā)行的公司債券,因此尚沒有法律法規(guī)規(guī)范。

證券法的信息披露制度還有待完善。從客觀上講,包括住房抵押貸款證券化在內(nèi)的資產(chǎn)證券化是現(xiàn)有融資方式中最復(fù)雜的一種,其投資者對金融資產(chǎn)和證券化方案的選擇完全依賴于對資產(chǎn)信息的披露,要求對信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確;并且,由于涉及許多參與者,不同的參與者對信息披露有不同的要求,所以,需要完備的機(jī)制和措施來確保信息披露的真實(shí)和準(zhǔn)確。我國對證券發(fā)行雖然規(guī)定了一系列的信息披露制度,但是,對金融機(jī)構(gòu)提供真實(shí)、準(zhǔn)確信息的保障和監(jiān)管力度與先進(jìn)國家仍然有相當(dāng)?shù)牟罹唷?/p>

五、結(jié)語

次貸風(fēng)暴表明,抵押貸款證券化可以有效地轉(zhuǎn)移銀行的風(fēng)險。美國的次級抵押信貸本始于房屋的實(shí)際需求,但又被層層衍生成不同等級的資金提供者的投資品種。因鏈條過長,市場的自我約束和外部監(jiān)管都變得相當(dāng)困難;因中間環(huán)節(jié)多為“別人的錢”,局中人的風(fēng)險意識相當(dāng)?shù)　?/p>

現(xiàn)實(shí)表明,金融自由化在本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)是金融體制的進(jìn)步,積極慎重地推進(jìn)金融體系改革,沿著系統(tǒng)化、國際化和市場化的方向改革金融服務(wù),提高金融效率和國際競爭力,防止金融衍生產(chǎn)品市場的過度投機(jī),加倍警惕資產(chǎn)泡沫。

我國正處于后入世時代,引進(jìn)證券化融資工具對發(fā)展我國住房抵押貸款和長期消費(fèi)信貸市場、處置銀行不良資產(chǎn)等具有重要意義。但是住房抵押貸款證券化作為一項(xiàng)金融工程,其良好的運(yùn)作體系是依賴于一個高度發(fā)達(dá),運(yùn)作有序的中介機(jī)構(gòu)體系及信用體系,而這兩者目前在中國的狀況都不能令人非常滿意。尤其作為核心SPV的信托機(jī)構(gòu),由于其管理制度不健全,非常容易孳生漏洞,一直是金融治理整頓的焦點(diǎn)。但是,無論如何,住房抵押貸款證券化是大勢所趨。只有這樣,金融法制的引導(dǎo)、激勵、規(guī)制的作用才能得到充分發(fā)揮,而建立在法律規(guī)范基礎(chǔ)上的央行監(jiān)管制度才能夠切實(shí)規(guī)范金融市場主體行為、維護(hù)金融市場運(yùn)行機(jī)制和秩序,真正成為和化解金融風(fēng)險沖擊的屏障。

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