孫堅 嚴學(xué)鋒

制度創(chuàng)新是改革的紅利之源。在上市公司獨立董事制度實施22年之際，2023年4月14日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》（以下簡稱《意見》），提出通過改革，加快形成更加科學(xué)的上市公司獨立董事制度體系，推動獨立董事權(quán)責(zé)更加匹配、職能更加優(yōu)化、監(jiān)督更加有力、選任管理更加科學(xué)，更好發(fā)揮上市公司獨立董事制度在完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、健全企業(yè)監(jiān)督體系、推動資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展方面的重要作用。同日，中國證監(jiān)會就《上市公司獨立董事管理辦法（征求意見稿）》公開征求意見。

縱橫當有凌云筆，這是中國獨立董事制度發(fā)展歷程中的里程碑事件。它意味著，以制度創(chuàng)新為支點的中國公司治理的改革杠桿，持續(xù)、強勁而有力?！兑庖姟烦雠_后，《董事會》雜志對南開大學(xué)講席教授、中國公司治理研究院院長李維安進行了專訪。作為中國公司治理領(lǐng)域的權(quán)威專家，他指出，要在《意見》的基礎(chǔ)上向?qū)嵺`治理經(jīng)驗靠攏，設(shè)計相互銜接的配套制度，提高上市公司在新獨董制度下的靈活性，確保新獨董制度能落到實處，發(fā)揮出真正效用。

《董事會》：注重用制度變革推動經(jīng)濟發(fā)展，是新時代以來治理思路的重要體現(xiàn)。作為公司治理的關(guān)鍵一環(huán)，如何理解此次獨立董事制度改革的背景和意義？

李維安：《意見》首次明確地把獨立董事制度定位為：中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分，資本市場基礎(chǔ)制度的重要內(nèi)容，上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要一環(huán)。同時，相應(yīng)出臺了一系列改革完善的規(guī)定和措施，旨在建立符合我國國情的獨董體系，三位一體地將獨董體系嵌入公司法等法律法規(guī)，充分體現(xiàn)了黨中央、國務(wù)院對建立健全中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度和中國特色現(xiàn)代資本市場的高度重視，可稱為我國獨董制度發(fā)展的一個新的里程碑。

早在2001年，我國資本市場就引入了獨立董事制度。2005年修訂的公司法在法律層面正式確立了上市公司獨立董事制度。20多年來我國獨立董事制度從無到有，逐步完善。但長期以來，“不發(fā)聲”“花瓶”等成為獨董的代名詞。獨立董事制度始終存在治理有效性不足，即所謂“形似而神不似”的問題，究其根源在于獨立性的缺失和規(guī)則機制的不匹配，進而使得我國公司治理的基礎(chǔ)不牢。從制度深層來講，現(xiàn)有文件中并未對獨立董事的定位進行專門表述，市場對獨董的定位、作用等存在模糊認識。2001年出臺的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》等已經(jīng)難以反映和指導(dǎo)迅速發(fā)展的獨董實踐和最佳做法。

《意見》從明確獨立董事職責(zé)定位、優(yōu)化履職方式、強化任職管理、改善選任制度、加強履職保障、嚴格履職情況監(jiān)督管理、健全責(zé)任約束機制、完善協(xié)同高效的內(nèi)外部監(jiān)督體系等8個方面提出改革措施。首次在制度層面厘清獨立董事的角色定位，強調(diào)其在參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢這3個方面都要起到作用；優(yōu)化了董事會結(jié)構(gòu)，使之更加契合我國當下公司治理現(xiàn)狀，并推動專門委員會、獨董選任和提名等機制的建立和進一步完善；對獨董兼職公司的數(shù)量、工作時間、問免責(zé)機制和履職培訓(xùn)都提出了更高要求，提升了獨董在任職公司的履職投入和履職效率，強化了獨董履職有效性……這些都有助于推進獨董制度進一步完善。

《董事會》：改革將在一定程度上有助于推動獨董擺脫“不發(fā)聲”“花瓶”的現(xiàn)實窘境。

李維安：獨立性是獨立董事的顯著特征和最基本任職要求。但目前對獨立董事任職條件和資格認定的監(jiān)督管理存在短板，在我國上市公司大股東股權(quán)集中、中小股東參與公司治理發(fā)揮作用不充分的背景下，存在獨立董事素質(zhì)良莠不齊、“人情董事”的情況。從公司治理的實踐來看，保持獨立性的關(guān)鍵在于能夠獨立履職?！兑庖姟访鞔_提出從任職條件、提名選聘及持續(xù)管理監(jiān)督三個方面完善獨董獨立履職條件。

同時，《意見》增加了獨立董事區(qū)別于其他董事的有效履職手段等。一方面，搭建獨立董事有效履職平臺，完善獨立董事在董事會審計、提名、薪酬等專門委員會占多數(shù)的機制，建立全部由獨立董事參加的專門會議機制。另一方面，前移監(jiān)督關(guān)口，財務(wù)會計報告及其披露等重大事項在董事會審議前應(yīng)當由審計委員會事前認可，關(guān)聯(lián)交易等潛在重大利益沖突事項應(yīng)當由獨立董事專門會議事前認可，強化關(guān)鍵領(lǐng)域獨董的監(jiān)督力度。

這些改革在一定程度上解決了獨董履職的實際難題，為獨董履職提供了保障，有助于獨立董事擺脫“花瓶”角色，積極主動地參與到公司治理中來。

《董事會》：在推動獨立董事發(fā)揮應(yīng)有作用的同時，《意見》也對獨董的履職門檻提出了新要求。在優(yōu)勝劣汰的“洗牌”預(yù)期下，對于真正有能力、想干事的獨董，如何發(fā)揮好制度的激勵作用，提高獨董職業(yè)吸引力？

李維安：《意見》中明確了獨立董事的職責(zé)定位，進一步提高了對獨立性和履職管理的要求，提出要建立獨立董事資格認定制度，制定更為符合當前市場發(fā)展需求的獨立董事職業(yè)道德規(guī)范，進行更具針對性的獨立董事培訓(xùn)。這意味著對獨立董事的履職作了進一步的規(guī)范，限制部分能力不達標或者履職不積極的獨董人選。與此同時，《意見》對獨立董事的履職環(huán)境進行了針對性的優(yōu)化，能夠較好地保障獨立董事發(fā)揮出應(yīng)有的治理能力，更好地展現(xiàn)出獨立董事的治理價值。因此總體來說，《意見》對獨立董事群體能起到“篩選”作用，篩去勝任能力不足和履職態(tài)度不積極的獨立董事，保留愿意按約履職、能夠真正幫助企業(yè)提高公司治理水平的獨立董事。

權(quán)責(zé)匹配是加強獨立董事履職動力、提高獨董職業(yè)吸引力和整體質(zhì)量的關(guān)鍵因素。因此要明確和細化對獨立董事履行勤勉義務(wù)的問責(zé)要求，完善相關(guān)的信息溝通、免責(zé)機制等履職保障。在康美藥業(yè)案中，5位獨立董事被判在5%～10%的范圍內(nèi)承擔連帶賠償責(zé)任，金額為1.23億元～2.46億元；而根據(jù)2021年中國上市公司治理評價結(jié)果，上市公司獨立董事的平均報酬為8.56萬元，風(fēng)險與收益嚴重不對稱。從“責(zé)、權(quán)、利”相匹配的角度來看，進一步完善獨立董事制度應(yīng)著力于重構(gòu)獨立董事問責(zé)與免責(zé)體系。在完善獨立董事評價和問責(zé)體系方面，可以建立獨立董事事前考評問責(zé)體系，強化第三方評價參與；進一步細化獨立董事履職要求，明確勤勉義務(wù)的邊界；對獨立董事與其他董事、監(jiān)事、高管實施違規(guī)分類處罰，依據(jù)其過錯大小以及津貼總額合理限定獨立董事的賠償數(shù)額?？梢越梃b日本公司法的規(guī)定，以董事從其任職公司獲取的一定年度平均薪酬、津貼的總額為限承擔責(zé)任，判處獨立董事依其過錯大小，以其收入總額為限對投資者的損失承擔相應(yīng)責(zé)任。在強化獨立董事履職保障方面，設(shè)置和完善有效的信息溝通機制和實地調(diào)研工作機制；通過購買董責(zé)險等方式建立完善獨立董事容錯免責(zé)機制；引入商業(yè)判斷規(guī)則，賦予獨立董事合理信賴權(quán)等。

此外，我們還建議在獨董動力方面可以賦予獨立董事少量股權(quán)。給予獨立董事適當股權(quán)在境內(nèi)外已有先例，該舉措不僅能夠?qū)Κ毩⒍庐a(chǎn)生更強的激勵效果，提高其履職投入和履職效率，還能對獨立董事產(chǎn)生約束，規(guī)范其履職行為。在不影響?yīng)毩⒍陋毩⑿缘那疤嵯?，為獨立董事授予股?quán)已經(jīng)成為越來越廣泛的選擇。

對獨董個體而言，想盡責(zé)的獨董，在勤勉盡責(zé)的同時要考慮好免責(zé)機制，以防后顧之憂；不想盡責(zé)的獨董，該考慮離開了，因為風(fēng)險越來越大了。

《董事會》：從公司法修訂提出的監(jiān)事會、董事會審計委員會“二選一”，到此次《意見》推動獨董作用的有效發(fā)揮，通過明確監(jiān)督主體及其有效運作的制度設(shè)計思路，如何科學(xué)推動公司治理改革，優(yōu)化治理成本，同時持續(xù)釋放制度紅利？

李維安：《意見》在履職跨度和行權(quán)責(zé)任方面對上市公司和獨立董事都提出了更高的要求，包括獨立董事比例的上升、獨立董事參與公司事項數(shù)量的增加、獨立董事行權(quán)范圍的擴大、上市公司承擔保障服務(wù)如董責(zé)險的增加等?！兑庖姟穾淼牧夹宰兓诖龠M獨董發(fā)揮治理作用、提高公司治理水平的同時，獨立董事需要投入更多的時間與精力來盡到忠實和勤勉義務(wù)，上市公司需要付出更多組織力量和承擔更多經(jīng)濟支出。因此，隨著獨董制度的越發(fā)完善，董事會治理的成本會隨之增加。但是總體來說，制度改革的目的是為了提高獨立董事履職效率，最終發(fā)揮決策、監(jiān)督、咨詢作用。《意見》對獨立董事專業(yè)知識和履職廣度、深度的更高要求保障了獨立董事決策、監(jiān)督、咨詢作用的獨立性和科學(xué)性，有效降低了上市公司決策失誤和腐敗等風(fēng)險，最終為上市公司創(chuàng)造更大的價值。

盡管《意見》帶來的治理成本增長是建立在獨立董事效用優(yōu)化、公司治理水平上升和企業(yè)價值提高的基礎(chǔ)上，但是盡可能避免治理成本的無效增長也是制度設(shè)計需要注意的問題。從長期發(fā)展來看，可以通過培育經(jīng)理人市場和獨立董事市場，成立獨立董事協(xié)會，促使獨立董事職業(yè)化，形成對獨董的專業(yè)化支持、市場化約束和聲譽激勵，最終在不影響?yīng)毝穆毿是疤嵯聦崿F(xiàn)治理成本的優(yōu)化。

《董事會》：推進改革不僅需要注重頂層設(shè)計，更需要注重建立改革落實的傳導(dǎo)機制，使得宏觀層面釋放的制度紅利可以轉(zhuǎn)化為微觀市場主體的獲得感。就獨董制度如何落地、真正見效而言，您有怎樣的看法？

李維安：?獨董制度、政策落地時的變形走樣主要基于3個原因。

第一，獨立董事治理規(guī)則更新滯后于治理實踐發(fā)展，難以有效引領(lǐng)獨立董事制度升級。從制度深層來講，2001年出臺的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》等規(guī)則體系，亟需將已經(jīng)被治理實踐證實有效的做法納入治理規(guī)則，出臺頂層設(shè)計下的獨立董事治理規(guī)則，反映獨立董事制度更新的要求。

第二，獨立董事配套制度設(shè)計不完善，制約了獨立董事作用的發(fā)揮。規(guī)則、合規(guī)與問責(zé)是公司治理效能提升過程中相互銜接的整體，而實踐中我國獨立董事制度設(shè)計的缺陷制約了獨立董事作用的發(fā)揮。首先，獨立董事提名機制設(shè)計不完善。我國獨立董事大多由大股東和董事會提名，來自大股東或管理層的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。由于我國上市公司普遍存在“一股獨大”現(xiàn)象，加上外部市場監(jiān)督功能的弱化，這一提名機制設(shè)計導(dǎo)致獨立董事難以對治理決策發(fā)揮監(jiān)督作用。其次，獨立董事問責(zé)與免責(zé)機制不匹配。由于目前我國獨立董事行業(yè)存在責(zé)任重、風(fēng)險高而免責(zé)機制不到位等現(xiàn)象，導(dǎo)致獨立董事工作積極性不高，作用發(fā)揮有限。尤其，新證券法明確“明示退出，默示加入”的集體訴訟制度，無疑進一步加大了獨立董事的任職風(fēng)險。

第三，制度效用具有延遲性。制度從推行到真正落地公司，產(chǎn)生制度效用之間存在循序漸進的過程。在實行初期，盡管獨立董事制度對上市公司和獨立董事的行為和標準進行了合理的規(guī)范，但僅僅達到了“合規(guī)”的效果，還需要不斷地外規(guī)內(nèi)化，實現(xiàn)治理規(guī)則嵌入，進而真正發(fā)揮出新制度政策的效用。

因此，為了確保新獨董制度能落到實處，發(fā)揮出真正效用，在實際推行過程中應(yīng)該注意3點。

首先，在《意見》的基礎(chǔ)上向?qū)嵺`治理經(jīng)驗靠攏，提升制度在落地后的適用性。例如，我國現(xiàn)行《上市公司獨立董事規(guī)則》規(guī)定，獨立董事原則上最多兼任5家上市公司，每年的工作時間不少于15個工作日。而根據(jù)當前中國公司治理實踐經(jīng)驗，上市公司董事會會議每年召開次數(shù)普遍為8至9次，獨立董事有效工作時長在20個工作日以上，兼任5家上市公司對有專職工作的獨立董事來說，往往難以投入足夠的時間和精力。因此可以規(guī)定獨立董事原則上最多在3家上市公司任職，并應(yīng)當確保有足夠的時間和精力有效地履行職責(zé)。

其次，設(shè)計相互銜接的獨立董事配套制度，例如改革獨立董事提名機制，提升獨立董事選聘的獨立性。獨立董事難以有效履職的重要原因是提名機制不合理。在大股東提名的情況下，加上外部市場監(jiān)控功能的弱化，產(chǎn)生的獨立董事難以獨立于大股東，其作用也就難以充分發(fā)揮。因此，許多國家和地區(qū)往往要求獨立董事由董事會的提名委員會甚至是獨立董事提名，限制或取消大股東的提名權(quán)，以最大程度保障所選獨立董事的客觀和公正?？紤]到我國公司治理的特點，可以考慮采取累積投票、委托投票等過渡方法限制大股東的提名權(quán)限，建立有利于中小股東的投票機制，提高獨立董事選聘機制的獨立性。同時，進一步明確更嚴格的獨立董事資格標準，促進獨立董事團隊多元化，以確保獨立董事的獨立性和勝任能力，使獨立董事擺脫“花瓶”角色，不僅具有獨立性，而且能夠積極有效地參與到公司治理中來。

此外，提高上市公司在新獨董制度下的靈活性，強化規(guī)則嵌入。由于上市公司之間存在差異性，新獨董制度最終產(chǎn)生的實際效用也有所不同。因此在規(guī)則嵌入治理的過程中，上市公司需要根據(jù)自身特征和實際情況在制度的基礎(chǔ)上調(diào)整具體內(nèi)容，實現(xiàn)與制度的接軌。例如，現(xiàn)行的《保險機構(gòu)獨立董事管理辦法》提出對控股股東持股比例在50%以上的，獨立董事應(yīng)至少占半數(shù)?？紤]到金融類企業(yè)的整體特征，獨立董事占比過半數(shù)應(yīng)進一步推廣到各類金融企業(yè)之中，同時對獨立董事專業(yè)性和從業(yè)經(jīng)驗提出更高的履職要求。因為金融企業(yè)獨立董事在履職時，除了要關(guān)注中小股東利益之外，還要能保護廣大存款人或投保人等關(guān)鍵利益相關(guān)者的利益。

《董事會》：改革并非一蹴而就，我們也必須清醒看到，解決約束獨立董事發(fā)揮作用的難題，仍須堅持問題導(dǎo)向、目標導(dǎo)向、結(jié)果導(dǎo)向，堅持強化制度引領(lǐng)，不斷深化公司治理改革。

李維安：獨立董事制度引入20多年，發(fā)展至今取得一定成效，2022年中國A股上市公司獨立董事比例的均值為37.91%，中位數(shù)為36.36%，均超過了要求的三分之一比例。然而，在美國、澳大利亞等發(fā)達國家，獨董占比已經(jīng)超過半數(shù)甚至三分之二，我國獨董超過半數(shù)的上市公司僅有200多家。因此，可適當提高上市公司獨立董事占董事會成員的比例至半數(shù)，強化獨立董事相對于董事會的其他董事和經(jīng)營層的獨立性。

同時，要實現(xiàn)進一步解決履職難題，還需深入完善獨董制度。中國公司治理研究院提出，在專門委員會的基礎(chǔ)上導(dǎo)入首席獨立董事制度。此次《意見》創(chuàng)新性地提出建立全部由獨立董事參加的專門會議機制對潛在重大利益沖突事項進行事前認可等，能夠有力強化獨立董事治理參與?！渡鲜泄惊毩⒍鹿芾磙k法（征求意見稿）》中也明確了關(guān)聯(lián)交易、變更或豁免承諾等需經(jīng)獨立董事專門會議事前認可的事項。從國外獨立董事專門會議機制運行情況來看，要提升獨立董事專門會議運作效率，應(yīng)進一步導(dǎo)入首席獨立董事制度，促使獨立董事作為一個群體更好地發(fā)揮對大股東和企業(yè)高管的監(jiān)督作用。

此外，建議為獨立董事建立支持履職的信息系統(tǒng)?！兑庖姟分赋?，“健全上市公司獨立董事履職保障機制，上市公司應(yīng)當從組織、人員、資源、信息、經(jīng)費等方面為獨立董事履職提供必要條件，確保獨立董事依法充分履職”。保障獨立董事與上市公司的信息對稱，是確保獨立董事履職的基礎(chǔ)。隨著信息技術(shù)不斷發(fā)展，社會數(shù)字化程度越來越高。為了更好地為獨立董事通報公司運營情況、提供資料，防止出現(xiàn)妨礙獨立董事履職的情形，上市公司需要為獨立董事提供更便捷的信息獲取方式。單獨為獨立董事建立支持履職的信息系統(tǒng)的成本可能相對較高，可以在公司現(xiàn)有OA中為獨立董事設(shè)計獨立的模塊。

最后，在社會組織方面，建立獨立董事協(xié)會也能夠?qū)Κ毝纬杉s束和保障。盡管早在2014年，中國上市公司協(xié)會就組建了獨立董事委員會，但隨著相關(guān)規(guī)則、意見和辦法的推出，成立單獨的獨立董事協(xié)會迫在眉睫。建立獨立董事的交流平臺，便于證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所加大對獨立董事履職的監(jiān)管力度，督促獨立董事勤勉盡責(zé)，為獨立董事自律事業(yè)作出貢獻。