《法人》全媒體記者 李遼

專訪中國人民大學(xué)法學(xué)院教授李奮飛

在中國，涉案企業(yè)合規(guī)從寬制度是一種新的犯罪治理模式，不僅吸收借鑒了域外成功經(jīng)驗，還進行了本土化探索。截至2022 年8 月底，全國檢察機關(guān)累計辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件3218 件，對整改合規(guī)的830家企業(yè)、1382 人依法作出不起訴決定。涉案企業(yè)獲得了“改過自新”的機會，保持了良性運營，經(jīng)營理念從效益優(yōu)先轉(zhuǎn)為合規(guī)與效益并重。

隨著此項改革逐漸進入“深水區(qū)”，一些新的疑難爭議問題凸顯出來。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、企業(yè)合規(guī)檢察研究基地主任李奮飛1 月5 日接受《法人》記者專訪，就該制度的適用對象、辦案模式、考察期限以及刑事罰的增設(shè)等部分爭議問題，進行了觀點分享。

特定情況下“企業(yè)家”可免予起訴

在中國司法實踐中，“合規(guī)不起訴”的適用對象包含涉案企業(yè)和涉案“企業(yè)家”。但目前這兩個對象的概念、涵蓋范圍缺乏清晰的規(guī)定。

《法人》：不具有法人資格的市場主體是否屬于涉案企業(yè)合規(guī)改革適用對象？

李奮飛：在“雷某某涉嫌非法采礦一案”中，涉案主體是一家登記為個體工商戶的采石場，不具有法律意義上的法人資格。對于其是否屬于涉案企業(yè)合規(guī)改革適用對象，存在認知上的分歧。

目前，中國刑法和涉案企業(yè)合規(guī)改革都沒有用法人資格來限定市場主體的范圍。刑法中，“企業(yè)”的概念通常包含合伙企業(yè)、獨資企業(yè)兩種不具有法人資格的市場主體，律所、會計師事務(wù)所也包含在內(nèi)。只要市場主體依法成立，有獨立于自然人的名義和財產(chǎn)，能夠獨立承擔(dān)刑罰，就能夠成為單位犯罪的主體。

李奮飛 資料圖片

《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》（下稱“指導(dǎo)意見”）明確規(guī)定，改革的適用對象包括“公司、企業(yè)等市場主體在生產(chǎn)經(jīng)營活動中涉及的經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪等案件”，不具有法人資格的企業(yè)、個體工商戶等市場主體被包含在內(nèi)。

“合規(guī)不起訴”適用的對象應(yīng)當(dāng)能夠涵蓋非法人市場主體，但也需要檢察機關(guān)在個案中作出具體裁量，并審慎決定是否將其納入合規(guī)考察程序。

《法人》：有觀點認為，“合規(guī)不起訴”容易成為個人的“免罰金牌”，您怎么看？

李奮飛：目前，在企業(yè)涉嫌輕微單位犯罪的案件中，企業(yè)及“企業(yè)家”以合規(guī)整改換取相對不起訴決定尚無太大爭議，但當(dāng)“企業(yè)家”涉嫌個人犯罪而企業(yè)僅僅涉案的情況下，合規(guī)整改能否成為對“企業(yè)家”個人不起訴的理由，這個爭議較大。

指導(dǎo)意見之所以將“公司、企業(yè)實際控制人、經(jīng)營管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員等實施的與生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)的犯罪案件”也作為改革的適用范圍，并依據(jù)涉案企業(yè)合規(guī)而對其從寬處理，主要是因為我國企業(yè)尤其是不少中小微民營企業(yè)經(jīng)營的人身依賴性較高，很多時候如果不保護“企業(yè)家”，就無法保護企業(yè)。也就是說，如果“企業(yè)家”被起訴、定罪，那么企業(yè)很可能也會走向破產(chǎn)倒閉。因此，在一些輕微涉企犯罪案件中，檢察機關(guān)基于“企業(yè)家”肩負的經(jīng)營管理責(zé)任，在涉案企業(yè)通過合規(guī)整改實現(xiàn)去犯罪化經(jīng)營的前提下，對其作出不起訴決定或提出判處緩刑的量刑建議，符合我國保護民營企業(yè)的現(xiàn)實需要。但是，基于法律面前人人平等原則，對“企業(yè)家”也不能過分保護，應(yīng)當(dāng)對涉案“企業(yè)家”從寬處理作出進一步限制，不僅應(yīng)考慮“企業(yè)家”在合規(guī)整改中發(fā)揮的作用，還需要從兩個方面對“企業(yè)家”合規(guī)從寬的案件類型進行限制。首先，“企業(yè)家”為企業(yè)利益而實施犯罪行為。第一，“企業(yè)家”挪用公款、職務(wù)侵占和違規(guī)發(fā)放貸款等個人犯罪行為，其目的一般只為個人利益，涉案企業(yè)甚至可能成為案件被害人，這種情況下還要求企業(yè)為個人“出罪”而花費成本開展合規(guī)整改，明顯與情理不符。第二，“企業(yè)家”的犯罪行為應(yīng)該與企業(yè)的管理制度漏洞有關(guān)。企業(yè)開展合規(guī)整改的前提是企業(yè)確實存在合規(guī)管理漏洞，“企業(yè)家”能夠順利實施犯罪行為也與這種漏洞存在著因果關(guān)系。在那些“企業(yè)家”犯罪與企業(yè)管理制度沒有因果關(guān)系的案件中，合規(guī)無法預(yù)防該類犯罪，“企業(yè)家”刑罰就有落實的必要性，不宜作為企業(yè)合規(guī)案件辦理。

辦案模式應(yīng)與案件類型匹配

目前，試點檢察機關(guān)在辦案過程中，基本形成了檢察建議模式（也稱相對不起訴模式）和合規(guī)考察模式（也稱附條件不起訴模式）兩種辦案形態(tài)。檢察建議模式，即檢察機關(guān)在對涉案企業(yè)或負有責(zé)任的自然人作出不起訴決定的同時，向涉案企業(yè)提出建立合規(guī)管理體系的檢察建議，一般不為企業(yè)設(shè)置確定的考察期；合規(guī)考察模式，是指檢察機關(guān)為被納入考察對象的企業(yè)設(shè)立一定的考察期，并根據(jù)其在考察期內(nèi)的合規(guī)整改情況，再作出是否起訴的決定。

《法人》：檢察建議模式和合規(guī)考察模式分別適用于哪類案件？

李奮飛：在調(diào)研中我發(fā)現(xiàn)，有的檢察機關(guān)認為，企業(yè)合規(guī)案件的辦理模式只有合規(guī)考察模式一種，這樣降低了工作靈活度。

實際上，兩種辦案模式適用于不同類型的企業(yè)合規(guī)案件。在大型企業(yè)涉嫌的重大犯罪案件中，企業(yè)的“犯罪基因”隱藏于復(fù)雜的治理結(jié)構(gòu)中，開展合規(guī)整改的難度較大，這時選擇有司法強制力支撐的合規(guī)考察模式更有必要。但中小微企業(yè)如果涉嫌輕微犯罪，企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)較為簡單，所涉犯罪類型也較為單一，合規(guī)整改難度不大，通常沒有必要對其開展耗時費力、成本較高的合規(guī)考察。如果擔(dān)心檢察建議的強制力不足，檢察機關(guān)可以向行政機關(guān)制發(fā)檢察意見，建議行政機關(guān)繼續(xù)監(jiān)督企業(yè)完善合規(guī)建設(shè)。

另外，檢察建議模式獨具中國特色，不應(yīng)當(dāng)被排除在涉案企業(yè)合規(guī)案件的辦案模式之外。對于那些不構(gòu)成犯罪的企業(yè)，檢察機關(guān)采用柔性的合規(guī)檢察建議，更能充分尊重合法企業(yè)的經(jīng)營管理自主權(quán)。

合規(guī)考察期一旦設(shè)定不應(yīng)輕易調(diào)整

在涉案企業(yè)合規(guī)改革的推行過程中，合規(guī)考察期限的設(shè)置是個爭議較大的問題。有的試點檢察機關(guān)為納入合規(guī)考察的企業(yè)設(shè)置一至兩個月的考察期，有的設(shè)置3個月的考察期，遇到有需要延長的情況可以延長至5 個月，也有的為企業(yè)設(shè)置一個月以上、6 個月以下的考察期，還有一些試點檢察機關(guān)利用對犯罪嫌疑人取保候?qū)彽钠谙蓿瑸楸患{入合規(guī)考察的涉案企業(yè)設(shè)置6 個月至一年的考察期。

《法人》：企業(yè)合規(guī)考察期的長短怎樣設(shè)置比較合理？

李奮飛：要求企業(yè)在短時間內(nèi)實現(xiàn)有效的合規(guī)整改是很困難的，甚至是無法完成的任務(wù)。我認為，考慮到納入附條件不起訴程序適用對象的一般都是比較嚴重的企業(yè)犯罪，需要采取“范式合規(guī)”整改，不僅需要對其經(jīng)營模式和商業(yè)模式進行“去犯罪化”改造，通常還需要督促其建立有針對性的專項合規(guī)管理體系，這就要求“范式合規(guī)”整改的案件考察期不宜過短，不少于一年為宜。另外，為了不影響企業(yè)合規(guī)整改的積極性，考察期也不宜設(shè)置過長，不超過3 年為宜。對于那些依托相對不起訴模式，采取“簡式合規(guī)”整改的案件，考察期可以規(guī)定為6 個月以上、一年以下。

《法人》：合規(guī)考察期限是否可以因案調(diào)整？

李奮飛：在第二批典型案例中，“張家港S 公司、雎某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品”一案中，該市人民檢察院在向上級檢察機關(guān)請示并向企業(yè)合規(guī)監(jiān)管委員會報告后，聯(lián)合公安機關(guān)對S 公司啟動合規(guī)監(jiān)督考察程序，確定了6 個月的整改考察期。后因為該公司員工少、業(yè)務(wù)單一、合規(guī)建設(shè)相對簡易，第三方監(jiān)督評估小組提出縮短合規(guī)監(jiān)督考察期的建議。在聽取市場監(jiān)管部門、稅務(wù)部門意見后，檢察機關(guān)決定將合規(guī)監(jiān)督考察期限縮短至3 個月?；诖?，有研究者建議，檢察機關(guān)可以根據(jù)案件情況提前結(jié)束合規(guī)考察期，理由是企業(yè)可能在考察期限之前就完成了合規(guī)整改。

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我個人認為，合規(guī)考察期一旦設(shè)定，就不應(yīng)該允許縮減。一是域外鮮有這樣的案例，二是檢察機關(guān)和第三方監(jiān)管人已經(jīng)為涉案企業(yè)設(shè)置了有針對性、具有可操作的合規(guī)整改日程表。一旦縮減考察期，就意味著壓縮了合規(guī)整改的預(yù)期目標(biāo)和推進步驟，無法實現(xiàn)有效合規(guī)的總體目標(biāo)。

值得注意的是，絕大多數(shù)中小微企業(yè)基本上都存在規(guī)章制度嚴重缺失或失靈的情況，在經(jīng)營和管理層面既“無法可依”，也“有法不依”，甚至一些違法犯罪行為還會受到某種程度的鼓勵。這類企業(yè)，究竟能否在考察期內(nèi)消除“基因缺陷”、激活治理結(jié)構(gòu)，讓人心存疑慮。因此，為了避免“紙面合規(guī)”“虛假合規(guī)”，確保合規(guī)整改的有效性，不贊成縮減合規(guī)整改考察期。

此外，對于沒有在考察期內(nèi)完成合規(guī)整改的企業(yè)，檢察機關(guān)也不能僅僅因為涉案企業(yè)前期投入了合規(guī)成本，就對其延長考察期。企業(yè)如不能珍惜“合規(guī)出罪”的機會，建立有針對性的合規(guī)管理體系，而只是“打卡”般簡單拼湊合規(guī)要素，檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)認定這類企業(yè)沒有通過合規(guī)考察，不宜再給予從寬機會，而應(yīng)對其提起公訴。

增設(shè)“刑事罰”作為罰金替代措施

歐美的企業(yè)刑事合規(guī)案例中，涉案企業(yè)在與執(zhí)法機關(guān)達成和解協(xié)議后，大多需要繳納大額甚至天價罰款。

《法人》：中國是否應(yīng)該對納入附條件不起訴適用對象的企業(yè)進行罰款？

李奮飛：對于以營利為目的的經(jīng)濟組織體而言，足額繳納罰款實際上具有與“罰金刑”同樣的懲罰和威懾效果，也被認為是對已經(jīng)構(gòu)成犯罪的企業(yè)予以“出罪”的正當(dāng)根據(jù)所在。

《法人》：目前中國尚未建立行政處罰與刑事處罰一體化的責(zé)任制度，在實踐中應(yīng)該怎樣操作？

李奮飛：我國檢察機關(guān)作為國家法律監(jiān)督機關(guān)，并不擁有對涉案企業(yè)實施罰款的權(quán)力。在中國的涉案企業(yè)合規(guī)改革試驗中，檢察機關(guān)通常只能在對涉案企業(yè)作出不起訴決定后，通過檢察建議等方式，督促行政監(jiān)管機關(guān)對其進行行政處罰。但是，行政監(jiān)管部門和檢察機關(guān)分屬不同系統(tǒng)，難免在辦案程序銜接上出現(xiàn)各種問題。

行政機關(guān)在收到檢察建議或司法建議后，有的需要重新啟動行政處罰程序，不僅時間長、效率低，還面臨證據(jù)保存、移交等方面的問題。這無疑會影響擬建構(gòu)的企業(yè)附條件不起訴制度在替代“罰金刑”方面的作用發(fā)揮，導(dǎo)致企業(yè)犯罪在一定程度上被縱容。

因此，我建議，在刑事訴訟法立法時增設(shè)作為罰金替代措施的“刑事罰”（或稱“檢察罰”），使檢察機關(guān)可以在結(jié)合行政處罰、刑罰裁量等因素的基礎(chǔ)上，責(zé)令被納入附條件不起訴適用對象的企業(yè)向國庫繳納一定數(shù)額的罰款，而不必再等不起訴決定作出后，督促行政監(jiān)管機關(guān)給予其行政處罰，這樣有助于避免行刑銜接中的諸多問題。