黃海華

（浙江東望時代科技股份有限公司 浙江杭州 310000）

對賭協(xié)議，又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達成股權(quán)性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計的，包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘δ繕送顿Y估值進行調(diào)整的協(xié)議。對賭方向常為反向?qū)€，即在融資方出售標的資產(chǎn)時，投資方于交易達成時先支付一個商定的金額或者股份，如果標的資產(chǎn)未實現(xiàn)事先約定的對賭要求，則融資方以現(xiàn)金或股權(quán)補償投資方。本文將以具體案例來分析對賭條款的會計與稅務(wù)處理。

一、對賭條款的會計與稅務(wù)處理現(xiàn)狀

《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量準則》對對賭條款的會計處理做出了明確規(guī)定，即將對賭條款或有對價作為衍生金融工具處理。證監(jiān)會歷年發(fā)布的會計監(jiān)管報告顯示，部分企業(yè)對于業(yè)績補償條款的初始會計計量及后續(xù)計量存在問題，主要表現(xiàn)為：企業(yè)會計核算科目不準確，錯誤將非同一控制下企業(yè)合并中確認的應(yīng)收業(yè)績補償款分類為以攤余成本計量的金融資產(chǎn)，并列報為其他應(yīng)收款，未列報為交易性金融資產(chǎn)；公允價值后續(xù)計量不到位，錯誤采用補償協(xié)議中約定的發(fā)行價格確定補償股份的公允價值，未采用資產(chǎn)負債表日公司股票的市場交易價格；對賭條款或有對價金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)換權(quán)益工具時點不當，導(dǎo)致能夠確定回購的自身股份具體數(shù)量時，或有對價仍作為金融資產(chǎn)核算并后續(xù)確認金融資產(chǎn)公允價值變動損益。

稅法對對賭條款的處理未做明確規(guī)定，目前學(xué)術(shù)界和實務(wù)界的主要觀點有捐贈觀、合同調(diào)整要素觀、衍生金融工具觀。

捐贈觀主張業(yè)績補償是承諾方向投資方無償贈與的一筆款項，業(yè)績補償與股權(quán)轉(zhuǎn)讓是兩個納稅行為?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉需要明確的有關(guān)所得稅問題的通知》（國稅發(fā)［2003］45號）規(guī)定“企業(yè)接受捐贈的貨幣性資產(chǎn)，須并入當期的應(yīng)納稅所得，依法計算繳納企業(yè)所得稅。”筆者認為，業(yè)績對賭不是無償、單向的贈與，故將對賭補償作為捐贈不符合商業(yè)邏輯，且轉(zhuǎn)讓方對外非公益性捐贈支出不能扣除所得稅導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方與受讓方稅負承擔不對稱。

合同要素調(diào)整觀主張交易雙方在信息不對稱的情況下選擇以預(yù)估價值作為先行對價，待對賭期結(jié)束后雙方根據(jù)目標公司實際業(yè)績完成情況，相應(yīng)調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及計稅基礎(chǔ)，并同步調(diào)整轉(zhuǎn)讓方應(yīng)納稅所得額。因缺少退稅政策的支持，合同調(diào)整要素觀涉及的退稅事項會較難操作。

衍生金融工具觀主張業(yè)績補償款實際上是一種看跌期權(quán)，業(yè)績補償實為一種金融投資工具，可以先根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函［2010］79號）規(guī)定“企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)”進行納稅申報，待實現(xiàn)業(yè)績對賭時根據(jù)會計核算要求并結(jié)合《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額若干稅務(wù)處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第15號）的規(guī)定“根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十一條的規(guī)定，即對企業(yè)依據(jù)財務(wù)會計制度規(guī)定，并實際在財務(wù)會計處理上已確認的支出，凡沒有超過《企業(yè)所得稅法》和有關(guān)稅收法規(guī)規(guī)定的稅前扣除范圍和標準的，可按企業(yè)實際會計處理確認的支出，在企業(yè)所得稅前扣除，計算其應(yīng)納稅所得額?！毖苌鹑诠ぞ哂^通過對賭補償支出計入投資收益的形式實現(xiàn)稅前扣除，解決了稅負承擔不對稱與退稅事項難操作等實際問題。

本文結(jié)合企業(yè)會計準則及稅務(wù)實務(wù)操作，將對賭條款視為衍生金融工具，并以現(xiàn)金結(jié)算的業(yè)績補償與股份結(jié)算的業(yè)績補償案例進一步說明對賭條款的會計與稅務(wù)處理。

二、以現(xiàn)金結(jié)算的業(yè)績補償

2××1年12月31日，A上市公司支付現(xiàn)金10億元購買B公司持有的C公司70%股份，構(gòu)成非同一控制下企業(yè)合并，收購協(xié)議中B公司承諾C公司2××2年、2××3年、2××4年實現(xiàn)利潤分別為2 500萬元、3 500萬元、4 000萬元，若C公司實際利潤未達到業(yè)績對賭利潤，利潤差額部分由B公司以現(xiàn)金方式補償A公司。B公司通過投資設(shè)立取得C公司70%股權(quán)，2××1年12月31日其持有的C公司股權(quán)賬面價值與計稅基礎(chǔ)均為2億元。收購日A公司預(yù)計對賭或有對價公允價值為0元。C公司2××2年和2××3年均完成業(yè)績承諾。2××4年6月30日因受行業(yè)競爭等外部因素影響，C公司預(yù)計2××4年業(yè)績?yōu)? 000萬元。2××5年2月27日經(jīng)審計C公司實際業(yè)績?yōu)? 500萬元，2××5年3月31日B公司支付1 500萬元現(xiàn)金業(yè)績補償款給A公司。

為簡化處理，A公司預(yù)計對賭或有對價公允價值時不考慮對價支付方B公司的信用風(fēng)險、或有對賭對價貨幣時間價值等因素，假設(shè)2××1年12月31日為A公司收購B合并日并于該日辦理股權(quán)過戶。A公司與B公司企業(yè)所得稅稅率為25%。

（一）會計處理

《企業(yè)會計準則第2號——長期股權(quán)投資應(yīng)用指南》（2014年修訂）規(guī)定“非同一控制下企業(yè)合并形成的長期股權(quán)投資的或有對價，參照企業(yè)合并準則有關(guān)規(guī)定處理?！薄镀髽I(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》（2017年修訂）第十九條規(guī)定“企業(yè)在非同一控制下的企業(yè)合并中確認的或有對價構(gòu)成金融資產(chǎn)的，該金融資產(chǎn)應(yīng)當分類為以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)，不得指定為以公允價值計量且其變動計入其他綜合收益的金融資產(chǎn)。”第二十一條規(guī)定“在非同一控制下的企業(yè)合并中，企業(yè)作為購買方確認的或有對價形成金融負債的，該金融負債應(yīng)當按照以公允價值計量且其變動計入當期損益進行會計處理?！钡谌鍡l規(guī)定“初始確認后，企業(yè)應(yīng)當對不同類別的金融資產(chǎn)，分別以攤余成本、以公允價值計量且其變動計入其他綜合收益或以公允價值計量且其變動計入當期損益進行后續(xù)計量。”《企業(yè)會計準則第29號——資產(chǎn)負債表日后事項》第五條規(guī)定“企業(yè)發(fā)生的資產(chǎn)負債表日后調(diào)整事項，包括資產(chǎn)負債表日后進一步確定了資產(chǎn)負債表日前購入資產(chǎn)的成本或售出資產(chǎn)的收入?！苯Y(jié)合以上準則規(guī)定，A公司及B公司的賬務(wù)處理如下：

1.A公司的賬務(wù)處理。

（1）收購日：

借：長期股權(quán)投資——C公司 1 000 000 000

貸：銀行存款 1 000 000 000

（2）2××2年和2××3年不做處理。

（3）2××4年6月30日：

借：交易性金融資產(chǎn) 10 000 000

貸：公允價值變動損益 10 000 000

借：所得稅費用 2 500 000

貸：遞延所得稅負債 2 500 000

（4）2××4年12月31日調(diào)整事項：

借：交易性金融資產(chǎn) 5 000 000

貸：公允價值變動損益 5 000 000

借：所得稅費用 1 250 000

貸：遞延所得稅負債 1 250 000

借：銀行存款 15 000 000

貸：交易性金融資產(chǎn) 15 000 000

借：公允價值變動損益 15 000 000

貸：投資收益 15 000 000

借：遞延所得稅負債 3 750 000

貸：所得稅費用 3 750 000

A公司個別報表還需對持有的C公司長期股權(quán)投資及合并報表商譽進行減值測試。

2.B公司的賬務(wù)處理。

（1）收購日：

借：銀行存款 1 000 000 000

貸：長期股權(quán)投資 200 000 000

投資收益 800 000 000

（2）2××2年和2××3年不做處理。

（3）2××4年6月30日：

借：公允價值變動損益 10 000 000

貸：交易性金融負債 10 000 000

借：遞延所得稅資產(chǎn) 2 500 000

貸：所得稅費用 2 500 000

（4）2××4年12月31日調(diào)整事項：

借：公允價值變動損益 5 000 000

貸：交易性金融負債 5 000 000

借：遞延所得稅資產(chǎn) 1 250 000

貸：所得稅費用 1 250 000

借：交易性金融負債 15 000 000

貸：銀行存款 15 000 000

借：投資收益 15 000 000

貸：公允價值變動損益 15 000 000

借：所得稅費用 3 750 000

貸：遞延所得稅資產(chǎn) 3 750 000

（二）稅務(wù)處理

《全國法院民商事審判工作會議紀要》規(guī)定“投資方與目標公司簽訂的‘對賭協(xié)議’在不存在法定無效事由的情況下，一方當事人僅以存在股權(quán)回購或者金錢補償約定為由，主張‘對賭協(xié)議’無效的，人民法院不予支持，但投資方主張實際履行的，人民法院應(yīng)當審查是否符合公司法關(guān)于‘股東不得抽逃出資’及股份回購的強制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請求?！惫P者認為，目標公司對投資方補償僅涉及對目標公司的利潤分配審查事項，不會影響主合同中約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第十二條規(guī)定“企業(yè)所得稅法第六條所稱企業(yè)取得收入的貨幣形式，包括現(xiàn)金、存款、應(yīng)收賬款、應(yīng)收票據(jù)、準備持有至到期的債券投資以及債務(wù)的豁免等。所稱企業(yè)取得收入的非貨幣形式，包括固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)投資、存貨、不準備持有至到期的債券投資、勞務(wù)以及有關(guān)權(quán)益等?！钡谑龡l規(guī)定“企業(yè)所得稅法第六條所稱企業(yè)以非貨幣形式取得的收入，應(yīng)當按照公允價值確定收入額?！眹惡?010］79號文規(guī)定，“企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得?！?/p>

根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2012年第15號及以上稅收規(guī)定，A公司及B公司的稅務(wù)處理如下：

1.A公司的稅務(wù)處理。2××1年、2××2年、2××3年和2××4年確定持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)均為10億元。2××5年實際收到補償款1 500萬元，投資收益計入應(yīng)納稅所得額，持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)不變。

2.B公司的稅務(wù)處理。2××1年確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額=10-2=8（億元）。2××2年、2××3年和2××4年不影響應(yīng)納稅所得額。2××5年實際支付1 500萬元，投資損失計入應(yīng)納稅所得額扣除。

三、以自身權(quán)益工具結(jié)算的業(yè)績補償

A上市公司于2××1年以發(fā)行股份購買B公司持有的C公司100%股權(quán)，股權(quán)對價每股發(fā)行價10元，發(fā)行1億股。收購協(xié)議中B公司承諾C公司2××2年、2××3年、2××4年實現(xiàn)利潤分別為2 500萬元、3 500萬元、4 000萬元，若C公司實際利潤未達到業(yè)績對賭利潤，A公司將在業(yè)績承諾期各年末，以1元對價回購B公司所持A公司股票，回購股份數(shù)量按照承諾期內(nèi)承諾業(yè)績與實際業(yè)績的差額除以股份發(fā)行價格（10元/股）確定。B公司通過投資設(shè)立取得C公司100%股權(quán)，2××1年12月31日其持有的C公司股權(quán)賬面價值與計稅基礎(chǔ)均為2億元。收購日A公司預(yù)計對賭或有對價公允價值為0元。C公司2××2年、2××3年均完成業(yè)績承諾，2××4年6月30日因受外部因素影響，C公司預(yù)計2××4年業(yè)績?yōu)? 000萬元，當日A公司股票15元。2××4年12月31日當日股票價格12元，2××5年2月經(jīng)審計C公司實際業(yè)績?yōu)? 500萬元。

為簡化處理，預(yù)計或有對價時不考慮對價支付方B公司的信用風(fēng)險、貨幣時間價值等因素，假設(shè)2××1年12月31日為合并日并于該日辦理股權(quán)過戶。

A公司回購B公司持有的A公司股權(quán)前后，B公司持有的A公司股權(quán)均按照權(quán)益法核算，截至2××4年12月31日權(quán)益法核算賬面價值12億元。2××5年3月A公司股東大會通過業(yè)績補償股權(quán)回購方案，2××5年4月30日完成股權(quán)回購并注銷。A公司與B公司所得稅稅率為25%。

（一）會計處理

《企業(yè)會計準則第39號——公允價值計量》第二條規(guī)定“公允價值，是指市場參與者在計量日發(fā)生的有序交易中，出售一項資產(chǎn)所能收到或者轉(zhuǎn)移一項負債所需支付的價格?！薄镀髽I(yè)會計準則第39號——公允價值計量》應(yīng)用指南規(guī)定“企業(yè)以公允價值計量該資產(chǎn)時，不應(yīng)考慮針對該資產(chǎn)持有者的限制因素。”《企業(yè)會計準則第37號——金融工具列報準則》第十九條規(guī)定，按照本章規(guī)定分類為金融負債的金融工具，自具有第十六條或第十七條所述特征（即符合條件的可回售工具或者符合條件清算時才有義務(wù)交付的金融工具），且發(fā)行方滿足第十八條規(guī)定條件（即不存在其他金融工具使發(fā)行方承擔剩余風(fēng)險）之日起，發(fā)行方應(yīng)當將其重分類為權(quán)益工具，以重分類日金融負債的賬面價值計量。

結(jié)合上述會計準則規(guī)定，A公司在資產(chǎn)負債表日計量或有對價時應(yīng)使用股票市場價格而非發(fā)行價格。A公司應(yīng)于2004年12月31日將或有對價金融資產(chǎn)分類為權(quán)益工具。

1.A公司的會計處理。

（1）收購日：

借：長期股權(quán)投資——C公司 1 000 000 000

貸：股本 100 000 000

資本公積 900 000 000

（2）2××2年和2××3年不做處理。

（3）2××4年6月30日：

借：交易性金融資產(chǎn) 15 000 000

貸：公允價值變動損益 15 000 000

借：所得稅費用 3 750 000

貸：遞延所得稅負債 3 750 000

（4）2××4年12月31日期后調(diào)整事項：

借：交易性金融資產(chǎn) 3 000 000

貸：公允價值變動損益 3 000 000

借：所得稅費用 750 000

貸：遞延所得稅負債 750 000

借：其他權(quán)益工具 18 000 000

貸：交易性金融資產(chǎn) 18 000 000

借：公允價值變動損益 18 000 000

貸：投資收益 18 000 000

借：遞延所得稅負債 4 500 000

貸：所得稅費用 4 500 000

（5）2××5年4月：

借：庫存股 1 500 000

資本公積 16 500 001

貸：其他權(quán)益工具 18 000 000

銀行存款 1

借：實收資本 1 500 000

貸：庫存股 1 500 000

A公司個別報表還需對持有的C公司長期股權(quán)投資及合并報表商譽進行減值測試。

2.B公司的會計處理。

（1）收購日：

借：長期股權(quán)投資——A公司 1 000 000 000

貸：長期股權(quán)投資——C公司 200 000 000

投資收益 800 000 000

（2）2××2年和2××3年不做處理。

（3）2××4年6月30日：

借：公允價值變動損益 15 000 000

貸：交易性金融負債 15 000 000

借：遞延所得稅資產(chǎn) 3 750 000

貸：所得稅費用 3 750 000

（4）2××4年12月31日：

借：公允價值變動損益 3 000 000

貸：交易性金融負債 3 000 000

借：遞延所得稅資產(chǎn) 750 000

貸：所得稅費用 750 000

借：投資收益 18 000 000

貸：公允價值變動損益 18 000 000

借：所得稅費用 4 500 000

貸：遞延所得稅資產(chǎn) 4 500 000

借：交易性金融負債 18 000 000

貸：長期股權(quán)投資——A公司 18 000 000

（二）稅務(wù)處理

根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅［2009］59號）規(guī)定“企業(yè)重組同時符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；（二）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例；（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動；（四）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例；（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)?！蓖瑫r文件還規(guī)定“收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：（1）被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。（2）收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定?！苯Y(jié)合上述稅收規(guī)定，A公司及B公司的稅務(wù)處理如下：

1.A公司采用一般性稅務(wù)處理。2××1年、2××2年、2××3年和2××4年確認持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)均為10億元。2××5年投資收益1 800萬元計入應(yīng)納稅所得額，持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)不變，為10億元。

2.B公司采用一般性稅務(wù)處理。2××1年確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額=10-2=8（億元），持有A公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)為10億元。2××2年、2××3年和2××4年不影響應(yīng)納稅所得額。2××5年1 800萬元投資收益損失計入當年應(yīng)納稅所得額抵扣。

3.A公司采用特殊性稅務(wù)處理。2××1年、2××2年、2××3年和2××4年確認持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)2億元。2××5年投資收益1 800萬元計入應(yīng)納稅所得額，持有C公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)不變，為2億元。

4.B公司采用特殊性稅務(wù)處理。2××1年不確認轉(zhuǎn)讓C公司股權(quán)應(yīng)納稅所得，持有A公司股票計稅基礎(chǔ)為2億元。2××2年、2××3年和2××4年所得稅不變。2××5年1 800萬元投資收益損失計入當年應(yīng)納稅所得額抵扣。

四、總結(jié)

從本文的分析可以看出，將對賭協(xié)議視為衍生金融工具可以實現(xiàn)融資方與投資方的稅負對稱，同時也有利于減少稅企爭議。企業(yè)要及時關(guān)注后續(xù)國家稅務(wù)總局及各地稅務(wù)局出臺的對賭條款的稅務(wù)處理規(guī)定，加強與稅務(wù)機關(guān)的溝通，從而有效防范涉稅風(fēng)險。另外，因?qū)€方式及條款約定是多樣的，因此，企業(yè)要根據(jù)投資協(xié)議來具體分析相關(guān)的會計與稅務(wù)處理，如投資方控股股東承諾投資方購買的標的業(yè)績完成，實際標的未完成時標的公司收到控股股東現(xiàn)金補償，融資方應(yīng)將業(yè)績補償作為權(quán)益性交易，而根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》的規(guī)定，該業(yè)績補償收入需要計入應(yīng)納稅所得額。