革夢(mèng)宇

1952年，融資租賃作為新興的制度在美國誕生，歐美國家的企業(yè)家均借此實(shí)現(xiàn)了快速發(fā)展。目前，融資租賃業(yè)在我國市場規(guī)模逐漸擴(kuò)大，因此，面對(duì)當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營資金普遍短缺的情況，融資租賃作為一種融資工具，成為了中小型企業(yè)盤活資產(chǎn)、改善產(chǎn)物狀態(tài)的不二之選。但是，面臨民法典剛剛公布，融資租賃相關(guān)法律尤其是登記制度等并不完善的情況下，企業(yè)如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)、建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，成為了迫在眉睫的研究課題。筆者在探尋企業(yè)承擔(dān)的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)后，提出以完善相關(guān)法律制度以在宏觀層面上避免可能的法律風(fēng)險(xiǎn)以及建立完善的行業(yè)協(xié)會(huì)體系來減少當(dāng)前所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

一、概述

融資租賃是指出租人根據(jù)承租人的需要，與其簽訂融資租賃合同，由出租人負(fù)責(zé)出資向第三方（出賣人）買進(jìn)特定的租賃物交由承租人使用并收取相應(yīng)費(fèi)用的商業(yè)行為，屬于非典型多方法律關(guān)系。為了滿足我國各個(gè)企業(yè)設(shè)備更新?lián)Q代的現(xiàn)實(shí)需要、合理的利用現(xiàn)有資產(chǎn)，我國于改革開放早期以法律移植的方式引入融資租賃制度?！?018年中國融資租賃業(yè)發(fā)展報(bào)告》顯示：截至2018年底，全國融資租賃企業(yè)（不含單一項(xiàng)目公司、分公司、子公司和收購海外的公司）總數(shù)為11777家，全國融資租賃合同余額約為66500億元人民幣。近十余年來，我國融資租賃業(yè)經(jīng)歷了快速發(fā)展，從2007年到2018年，融資租賃公司數(shù)量增長了50多倍。在第十三屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過的《中華人民共和國民法典》業(yè)已生效，然而，其中對(duì)于保護(hù)融資租賃法律關(guān)系的關(guān)鍵性法條，即融資租賃合同的相關(guān)規(guī)定并不完善，特別是對(duì)于舊法具有特別改動(dòng)的民法典745條規(guī)定：“出租人對(duì)出租物享有的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人?！比欢]有說明登記機(jī)關(guān)和登記程序，對(duì)于開展融資租賃業(yè)務(wù)的公司和承租人、出賣人來說，都具有法律效力不穩(wěn)定的法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于企業(yè)融資管理和生產(chǎn)經(jīng)營來說，具有巨大風(fēng)險(xiǎn)，本文將探尋企業(yè)在融資租賃法律關(guān)系中如何完善現(xiàn)有制度來避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，民法典應(yīng)當(dāng)建立怎樣的登記制度、行業(yè)需要怎樣建立行業(yè)協(xié)會(huì)來自行自我約束。

二、融資租賃業(yè)務(wù)中的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)選擇在經(jīng)濟(jì)下行、經(jīng)營資金無法周轉(zhuǎn)的進(jìn)退維谷情勢(shì)下與融資租賃公司簽訂租賃合同，以放棄長期的利益為代價(jià)換取“期限利益”。在此情況下，企業(yè)更應(yīng)當(dāng)考慮自身風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)、合理的規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）融資租賃承租人風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

1.出租人資質(zhì)的特殊行業(yè)限制

由于融資租賃業(yè)務(wù)涉及范圍廣，不僅涵蓋著租賃、回購、買賣等商事行為，從數(shù)據(jù)上說，其還可能包含涉外因素，我國對(duì)開展融資租賃業(yè)務(wù)的企業(yè)，特別是中小型企業(yè)的主體資格具有嚴(yán)格限定，如果主體不適格，那么其與承租人簽訂的相關(guān)融資租賃合同的將歸于無效。1998年國務(wù)院發(fā)布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》及《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》中就規(guī)定了中小型企業(yè)融資租賃業(yè)務(wù)的特殊行業(yè)限制，按照其中的規(guī)定，開展該類的金融業(yè)務(wù)必須事先取得主管部門批準(zhǔn);若由銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的開展融資租賃業(yè)務(wù)的公司、企業(yè)在吸取外資的業(yè)務(wù)，其必須經(jīng)過其批準(zhǔn)。

如果企業(yè)在開展融資租賃時(shí)不注重審查業(yè)務(wù)公司的資質(zhì)而導(dǎo)致合同無效，將使其陷入法律糾紛中，增加了企業(yè)不可控的法律風(fēng)險(xiǎn)，不利于企業(yè)從事開展正常的業(yè)務(wù)經(jīng)營，甚至因?yàn)樵V訟糾紛導(dǎo)致生產(chǎn)停滯、破產(chǎn)等。

2.融資租賃租金風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

融資租賃租金風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)是指若租賃物在不能歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的情況下發(fā)生了損毀滅失等情況下，其已經(jīng)支付、未來應(yīng)當(dāng)支付的租金的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)的問題。由于融資租賃合同訂立的目的就在于使沒有一次性支付購買租賃物價(jià)金能力的企業(yè)能夠通過相關(guān)業(yè)務(wù)在較長時(shí)間里享有占有使用租賃物進(jìn)而獲取利潤的權(quán)利，而租賃物的毀損滅失使得合同目的不能達(dá)到。

在租賃物交付之后，由于融資租賃合同已經(jīng)成立并且生效，這個(gè)時(shí)候才有討論因?yàn)椴豢蓺w責(zé)于雙方的原因?qū)е伦赓U物損毀滅失時(shí)租金風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的問題的必要?！睹穹ǖ洹?51條規(guī)定租金風(fēng)險(xiǎn)由承租人承擔(dān)，此時(shí)雖然承租人已經(jīng)無法享受到融資租賃合同中關(guān)于租賃物的相關(guān)權(quán)益，但是其支付租金的義務(wù)并不當(dāng)然免除。然而，承租人仍然享有“二選一”的選擇權(quán)。其一，根據(jù)民法典754條之規(guī)定，承租的企業(yè)在上述條件下，如果不能修復(fù)或者確定損毀物的代替物，則其享有法定解除權(quán)，即解除融資租賃合同。雖然因?yàn)槿谫Y租賃合同屬于繼續(xù)性合同，已經(jīng)支付的租金無法主張返還請(qǐng)求權(quán)，但是無需支付未履行期限的租金;與此同時(shí)，出租人基于其享有的租賃期限結(jié)束后享有所有權(quán)的緣由，享有向承租人主張按照租賃物解除時(shí)折舊價(jià)款予以補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

其二，承租人可以參照適用民法典關(guān)于租金風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)相關(guān)規(guī)定，仍然按約定條件給付租金。第二種選擇往往存在于企業(yè)無力承擔(dān)一次性補(bǔ)償費(fèi)用的情況，雖然從長期經(jīng)營的角度觀察，支付了格外的價(jià)款，但是卻擁抱了期限利益，為企業(yè)資金周轉(zhuǎn)、爭取過橋資金爭取了時(shí)間。

3.租賃物質(zhì)量瑕疵

民法典747條規(guī)定，若租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但弱國承租人依賴于其相關(guān)技能確定特定的標(biāo)的物或者其干預(yù)選擇時(shí)除外。在這種情況下，出租人只能主張出賣人的相關(guān)責(zé)任，突破了合同的相對(duì)性。

由于買賣合同系出租人和出賣人之間直接簽訂，對(duì)于承租人主張的相關(guān)權(quán)利，出賣人一定會(huì)進(jìn)行抗辯，舉證責(zé)任的壓力又落到了相對(duì)弱勢(shì)的承租方身上。法律雖規(guī)定出租人在明知租賃物有質(zhì)量瑕疵或者承租人行使索賠權(quán)時(shí)不提供必要協(xié)助時(shí)承租人享有請(qǐng)求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定，但是在司法實(shí)務(wù)中因?yàn)殡y以舉證證明、出賣人與出租人往往有連帶利益的關(guān)系得不到法院的支持。

（二）融資租賃公司的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

融資租賃公司作為商事行為的參與者，其在經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的時(shí)候也具有相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，融資租賃公司開展業(yè)務(wù)時(shí)主要存在以下的風(fēng)險(xiǎn)。

1.物的管理風(fēng)險(xiǎn)

融資租賃業(yè)務(wù)具有物權(quán)和債權(quán)相結(jié)合的特性，其在物權(quán)方面處于所有權(quán)和占有使用收益等權(quán)利相分離的特殊權(quán)利構(gòu)造，其交易相對(duì)復(fù)雜。即使民事法律規(guī)定租賃公司在租賃期滿后享有物的所有權(quán)，但是其自身僅僅在短暫的時(shí)間里經(jīng)手租賃物，很難確定承租人是否按照約定的使用用途和方法使用租賃物，也不能進(jìn)行及時(shí)的管理。此外，雖然依據(jù)民法典750條之規(guī)定維修、保養(yǎng)等通常是承租人的責(zé)任，如果承租人不按照技術(shù)規(guī)范保養(yǎng)租賃物、不按照規(guī)定的工作環(huán)境和超強(qiáng)度使用，無疑會(huì)貶損租賃物的剩余價(jià)值，出租人無法實(shí)現(xiàn)對(duì)租賃標(biāo)的物的全方位管理，會(huì)導(dǎo)致開展融資租賃業(yè)務(wù)的相關(guān)公司、企業(yè)發(fā)生財(cái)產(chǎn)損失的風(fēng)險(xiǎn)。此外，也存在因?yàn)槌鲑u人的原因而發(fā)生的物的風(fēng)險(xiǎn)的可能，如向其購買的租賃物存在既存的抵押權(quán)等，將影響整個(gè)融資租賃合同能否繼續(xù)履行、期限屆滿時(shí)能否按照約定享受物的所有權(quán)等。

2.操作風(fēng)險(xiǎn)

操作風(fēng)險(xiǎn)是指由于融資租賃公司員工未按程序或要求操作和外部不可控事件導(dǎo)致?lián)p失的各類風(fēng)險(xiǎn)。損失可能來自于內(nèi)部或外部事件、政策法規(guī)、宏觀趨勢(shì)、公司決策機(jī)構(gòu)和內(nèi)部控制體系、信息系統(tǒng)、道德準(zhǔn)則或其他主要控制手段。操作風(fēng)險(xiǎn)可以分為由參與人員因素、系統(tǒng)缺陷、內(nèi)部流程和外部事件所引發(fā)的四類風(fēng)險(xiǎn)，并由此分為七種表現(xiàn)形式;內(nèi)部欺詐、外部欺詐、員工工作規(guī)范、業(yè)務(wù)技能、租賃物瑕疵、缺陷或滅失、交付驗(yàn)收等流程管理。

3.信用風(fēng)險(xiǎn)

在任何市場交易環(huán)境下，商事行為相對(duì)人不按照約定履行合同的風(fēng)險(xiǎn)都是客觀存在的。這種信用風(fēng)險(xiǎn)往往具有不可預(yù)見性，即使融資租賃公司已經(jīng)在前期盡到了合理的審查和評(píng)估義務(wù)，但是在漫長的租賃期限中，承租人自身的風(fēng)險(xiǎn)又呈動(dòng)態(tài)運(yùn)行狀態(tài)，出租人風(fēng)險(xiǎn)管理過程中稍有疏忽，便不能察覺，也即無法有效的規(guī)避。信用風(fēng)險(xiǎn)依通說有兩種生成方式，其一是承租人違約的風(fēng)險(xiǎn)，即承租人由于客觀原因，或是不能預(yù)見到的企業(yè)經(jīng)營不善，抑或是存在預(yù)期違約，無論是哪種，都必將給出租人帶來損失。第二種則是承租企業(yè)為了獲得融資，惡意偽造、變?cè)臁⒚阑?cái)務(wù)報(bào)表，虛構(gòu)租賃物，提供虛假的發(fā)票、銀行流水，隱瞞負(fù)債、或有負(fù)債規(guī)模，隱瞞資金用途，通過關(guān)聯(lián)交易虛構(gòu)企業(yè)經(jīng)營狀況，為取得融資欺騙融資租賃公司。

三、融資租賃制度完善

在企業(yè)融資租賃法律關(guān)系中，其合同的訂立、解除、無效以及相應(yīng)的權(quán)利救濟(jì)等都由法律宏觀調(diào)控，在探求整個(gè)融資租賃法律關(guān)系中整體風(fēng)險(xiǎn)防控的語境下，一味的強(qiáng)調(diào)個(gè)體的能動(dòng)作用（如寄希望于承租人、出租人自身的專業(yè)素養(yǎng)）、旨在個(gè)案中預(yù)防相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)并無太大意義，故筆者提出應(yīng)于法律層面上完善融資租賃相關(guān)規(guī)定，從根源上解決目前行業(yè)中種種因無法律明文規(guī)定造成的風(fēng)險(xiǎn)。

（一）完善融資租賃登記制度

民法典對(duì)融資租賃合同登記效力進(jìn)行了更改，登記從此具有了對(duì)抗善意第三人的效力?，F(xiàn)實(shí)中，民法典生效之前中國人民銀行征信中心中征動(dòng)產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺(tái)動(dòng)產(chǎn)登記系統(tǒng)（以下簡稱“中登網(wǎng)”）對(duì)融資租賃登記已經(jīng)形成重要的影響力，在中登網(wǎng)進(jìn)行登記成為融資租賃合同當(dāng)事人的商事習(xí)慣。然而新的法律規(guī)范對(duì)登記提出了更高的要求，目前在統(tǒng)一登記平臺(tái)上登記的方式已經(jīng)無法滿足其要求。

隨著金融租賃業(yè)的發(fā)展壯大，應(yīng)建立全國統(tǒng)一的權(quán)威的金融租賃登記平臺(tái)，并實(shí)現(xiàn)兩個(gè)基本功能：一是確權(quán)功能。明確登記的法律效力、公示效力，明晰租賃物的權(quán)屬，保障出租人的合法權(quán)益;二是交易功能。因此，建立統(tǒng)一的權(quán)利登記機(jī)構(gòu)，以法定的登記機(jī)關(guān)的登記來維護(hù)承租人、出租人實(shí)現(xiàn)合同利益的權(quán)益事目前的首要難題。

（二）建立健全行業(yè)監(jiān)管機(jī)制

目前，我國尚沒有建立統(tǒng)一的全國性的行業(yè)組織對(duì)金融租賃業(yè)進(jìn)行統(tǒng)一的內(nèi)部監(jiān)管。即使現(xiàn)有的地區(qū)性的行業(yè)協(xié)會(huì)也處于十分分散的狀態(tài)，形成了多頭監(jiān)管的模式。目前，租賃行業(yè)的自律組織主要包括了2014年1月成立的中國融資租賃企業(yè)協(xié)會(huì)，2009年7月成立的中國金融學(xué)會(huì)金融租賃研究會(huì)，以及中國外商投資協(xié)會(huì)租賃委員會(huì)、一些地方租賃行業(yè)組織。要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的監(jiān)督和管理作用，首先需要統(tǒng)一目前凌亂的行業(yè)協(xié)會(huì)、建立各級(jí)自律組織的溝通管理機(jī)制，建立完善的行業(yè)規(guī)范，最后達(dá)到行業(yè)自律的狀態(tài)。

（作者單位：沈陽工業(yè)大學(xué)文法學(xué)院）