摘 要：當(dāng)今社會互聯(lián)網(wǎng)的普及和技術(shù)的不斷提高率的不斷提高，人們?yōu)榱烁唵慰焖俦憬莸乃褜ば畔ⅰ叭巳馑阉鳌边@種新型的搜索方式應(yīng)運而生，但這種便利的同時也帶來了一些不良的社會反應(yīng)和影響。在良莠不齊的復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下人肉搜索常常被濫用，從而導(dǎo)致侵犯個人隱私權(quán)的事件頻頻發(fā)生。本文主要通過對人肉搜索的定義以及引發(fā)現(xiàn)象和影響等方面進(jìn)行全面分析，重點提出網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)問題。主要分為五個章節(jié)：本文第一章，概述了“人肉搜索”起源、概念，特征，以及人肉搜索會產(chǎn)生的效果，并重點分析了人肉搜索的特征，進(jìn)而更清楚的知道這種特征帶來的效果。本文第二章，對“人肉搜索”侵害網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的情形進(jìn)行了全面的法律分析，深入探討了隱私權(quán)及網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義，對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和網(wǎng)絡(luò)用戶的法律認(rèn)定分別進(jìn)行了分析。本文第三章，對現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的立法現(xiàn)狀，實際問題進(jìn)行分析，從而為解決實際問題提供基礎(chǔ)。本文第四章，主要是提出完善對我國隱私權(quán)保護(hù)的建議，從立法層面、構(gòu)建機(jī)制層面提出解決立法方面的問題，以完善立法為主，同時提公民道德和意識。

關(guān)鍵詞：人肉搜索;網(wǎng)絡(luò)隱私;侵權(quán)保護(hù)

一、“人肉搜索”現(xiàn)象

（一）人肉搜索的起源

隨著當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展“人肉搜索”每個人都不陌生的熱門詞匯?！叭巳馑阉鳌弊钤鐏碓从诰W(wǎng)趣的貓撲論壇，在當(dāng)時是十分新穎且首創(chuàng)的搜索方式，利用技術(shù)和科技，通過網(wǎng)絡(luò)信息搜索找人，簡單講就是集網(wǎng)民之力在網(wǎng)絡(luò)上形成人與人的信息鏈條，追查搜尋待解決事物物真相，然后曝光出來。一般進(jìn)行人肉搜索的網(wǎng)民主要是進(jìn)行對事件的搜索，信息的尋找，以及某些特定人個人信息的挖掘，其中影響范圍最廣也是最引爭議的就是是其中對特定人的搜素。這種情況方式是許許多多網(wǎng)民通過不同手段、渠道對某人進(jìn)行全方位的挖掘式搜索，一般能夠在很快的時間里獲得這個人的全部信息。漸漸隨著這種形式的興起，人肉搜索從網(wǎng)友私人的自發(fā)式到具備正規(guī)隊伍的眾多網(wǎng)站進(jìn)入了發(fā)展的新階段，這種發(fā)展也同時致使侵權(quán)案例日益增多。網(wǎng)友們對被搜索人真實姓名，外貌特征，家鄉(xiāng)住所，親戚朋友等等私密信息的超越底線式窺探，甚至將隱私公布于眾，造成了家人朋友等的生活被影響，受到莫名騷擾。

（二）人肉搜索的概念

到底什么是“人肉搜索”呢，廣義上講，“人肉搜索”是一種全新的搜索方式，它以信息征集的方式提出問題，然后主要依靠人工尋求答案，廣大網(wǎng)民通常利用自身已知的信息去挖掘詢問者。作為一種新穎獨到的搜索方式，它主要利用人工參與而不是傳統(tǒng)搜索的搜索引擎自動獲得，參與的主體不需要實名認(rèn)證、它的傳播速度非常快，傳播范圍廣泛，包含著大量的信息，也因為其過程極具趣味性和吸引性產(chǎn)生了引起廣泛網(wǎng)民參與的驚人效果。

（三）人肉搜索的特征

人肉搜索在參與主體和活動本身方面都具有社會性。人肉搜索的主體是具備社會屬性的人，依靠的是網(wǎng)民而不是網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫和機(jī)械的機(jī)器算法，是真實的人與人之間的搜尋、互相聯(lián)系的一種網(wǎng)絡(luò)社區(qū)活動，再也不是冰冷的信息數(shù)據(jù)搜集和枯燥乏味的查詢，是帶有人性化的搜索。

人肉搜索具有參與人群不特定性。人肉搜索最不特定性體現(xiàn)在參與人群的不特定性，在網(wǎng)絡(luò)上，要參與人肉搜索并不需要身份驗證，更不分等級，不分職業(yè)、年齡、性別等，無論你是誰都可以平等而自由的參與其中，并且自由言論。也正是因為人群的不特定性，不僅在侵害方面難以控制，更體現(xiàn)在當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生時，我們往往難以追究侵害者的責(zé)任，更加難以以合法合理的方式解決問題。

具有信息傳播不可控性?！叭巳馑阉鳌卑l(fā)生在是在新媒體中以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境背景傳播的，網(wǎng)民的數(shù)量相當(dāng)巨大、這種巨大的網(wǎng)民參與，往往造成了信息傳播的難以控制。也導(dǎo)致了“人肉搜索”中的信息被發(fā)布在網(wǎng)絡(luò)空間后，就極有可能形成失控的局面。

（四）人肉搜索的效果

隨著人肉搜索的快速發(fā)展，人肉搜索這種“便捷快速”的方式被原來越多人所熟悉和運用，但是由于缺乏技術(shù)和規(guī)范的限制、控制，導(dǎo)致其存在著許多令人堪憂的隱患，甚至造成了社會道德倫理的缺失，引發(fā)眾人反思。

但在人肉搜索中，無論是法律還是社會都往往難以制定出一個明確的標(biāo)準(zhǔn)去限定哪些是違反道德，哪些又是正義之舉，因而在這種相對自由寬松的條件下，廣大網(wǎng)民非常有可能做出一些不當(dāng)行為，甚至是不符合道德準(zhǔn)則和底線的行為。

不僅如此，人肉搜索還引發(fā)侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。“人肉搜索”這種對具體的人進(jìn)行不保留隱私甚至以造謠誹謗手段進(jìn)行挖掘的方式引發(fā)了劇烈爭議，被搜索人遭遇到的可能是不公正的譴責(zé)與謾罵，這種種都會影響其正常生活，也就由此產(chǎn)生了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)問題。網(wǎng)民們通過網(wǎng)絡(luò)常常有發(fā)表的失實言論的情況，這種情況往往產(chǎn)生原因是這些言論等都缺乏證實，并且?guī)в泄舻膫π?，使得名譽遭到損害等一系列道德問題，甚至法律上的侵權(quán)問題。

二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)

（一）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念特征

明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念有助于我們理解在科技發(fā)展的今日如何采取有效的措施在網(wǎng)絡(luò)空間中保護(hù)個人隱私?！瓣P(guān)于隱私的價值具有世界性的吸引力”[1]。網(wǎng)絡(luò)生活是人人離不開的生活的重要組成，但時至今日，眾多學(xué)者觀點尚未統(tǒng)一。

通過王利明學(xué)者認(rèn)為的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義，在網(wǎng)絡(luò)的生活中個人隱私和生活不能被他人侵害的權(quán)利[2]能更好的理解網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的含義。當(dāng)然，我們也可以從人格權(quán)的角度理解網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)[3]。從這個角度，同等于隱私權(quán)，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)也是人格權(quán)的一種。

（二）網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的特點

首先，侵害手段具有隱秘性。網(wǎng)絡(luò)本身的虛擬性導(dǎo)致了其相對于現(xiàn)實有很大的隱蔽性，所以造成了侵權(quán)者基本不會被發(fā)現(xiàn)的高度隱秘性。從侵權(quán)責(zé)任要件角度講，根據(jù)法律規(guī)定要尋求法律救濟(jì)，必須首先找到相關(guān)的侵權(quán)行為主體，如果沒有侵權(quán)主體就無法尋求法律救濟(jì)。但是由于人肉搜索侵害手段的隱秘性和網(wǎng)絡(luò)的虛擬性在網(wǎng)絡(luò)上要想確定侵權(quán)主體是非常困難的。不僅如此，電子證據(jù)相對容易被篡改和刪除，所以想要精準(zhǔn)的判斷誰是侵權(quán)行為人是十分困難的。再者，搜集證據(jù)也是個難題，司法機(jī)關(guān)很難進(jìn)通過法律規(guī)定的正規(guī)取證程序進(jìn)行取證，更增加了追究行為人責(zé)任的難度。

其次，侵害方式具有便捷性與傳統(tǒng)的郵件，政府公布，報紙刊登等單調(diào)獲取信息相比，網(wǎng)絡(luò)時代下的信息傳播有著簡單松懈的特點，它不需要復(fù)雜的程序、繁瑣的步驟，人們可以在不被有關(guān)部門審查的情況下隨心所欲隨時隨地的獲取大量信息、發(fā)布信息、傳播信息。同時，網(wǎng)絡(luò)傳播的速度有著高速的特點，高效的信息傳播背后隱藏的是網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)危害大大增大的風(fēng)險。在法律法規(guī)還不健全的時候，正當(dāng)行為和侵權(quán)行為還沒有一個準(zhǔn)確的界限，難免網(wǎng)民的言論由于這種傳播的迅速和便捷性造成對個人乃至社會的影響，造成侵權(quán)的后果。

（三）網(wǎng)絡(luò)侵犯隱私權(quán)的法律認(rèn)定

研究侵權(quán)責(zé)任的法律認(rèn)定就要首先研究侵權(quán)責(zé)任的主體，根據(jù)分析，我們可以按照侵權(quán)主體的不同而分為兩類，一是網(wǎng)絡(luò)運行的服務(wù)商，二是網(wǎng)絡(luò)用戶即網(wǎng)民。

1.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，包括網(wǎng)絡(luò)平臺的提供者和接入服務(wù)的提供者。[4]對于現(xiàn)在發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營商可以分為經(jīng)營型和非經(jīng)營型兩種，經(jīng)營型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商需要政府許可，非經(jīng)營型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商需要政府備案。筆者認(rèn)為，要想更準(zhǔn)確的研究侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營商方面的問題，分析適用的規(guī)則原則也應(yīng)分為過錯規(guī)則原則和無過錯規(guī)則原則兩種。

無過錯推定原則一般適用于信息泄漏機(jī)制不完善造成的情況。是一種主觀存在過失，客觀存在侵權(quán)行為的不作為侵權(quán)。并且這種以不作為的方式導(dǎo)致了泄漏他人隱私的損害結(jié)果，侵害了他人的合法權(quán)益，形成了因果關(guān)系?？偠灾瑥臉?gòu)成要件的角度分析這種這種無論其主觀是否有過錯，當(dāng)其致使他人合法權(quán)益受到侵害就應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的，適用無過錯推定原則。

過錯原則可以適用在非法出售他人隱私信息的侵權(quán)行為上。很多不犯法分子為了獲取利益通過不正當(dāng)手段惡意竊取他人隱私信息。這種情況下的侵權(quán)行為，應(yīng)該適用過錯責(zé)任原則，按照其主客觀方面分析，認(rèn)定其責(zé)任。

2.網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)。構(gòu)成侵權(quán)的“人肉搜索”在構(gòu)成要件上能夠構(gòu)成一般侵權(quán)行為。[5]我們一般按照過錯責(zé)任進(jìn)行劃分。無論是那些因為知情而在網(wǎng)絡(luò)上肆意散布他人隱私，傳播他人信息的一般網(wǎng)絡(luò)用戶，還是利用黑客技術(shù)專門竊取他人信息的特殊用戶都侵犯了隱私權(quán)。

人肉搜索發(fā)布人的網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)。這些主體毫無疑問的應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，就算他們沒有直接的公布他人的個人信息信息和其他隱私。但是他們發(fā)起了人肉搜索，使整個侵權(quán)事件的源頭和根本所在。他們主觀上是必然存在過錯的，具備實施這一侵權(quán)行為的故意，并實施了相應(yīng)的侵權(quán)行為，造成了相應(yīng)的侵權(quán)后果。

網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布，傳播他人隱私權(quán)的一般侵權(quán)用戶。這些用戶積極的推動信息的窺探和泄漏，即對于這種侵權(quán)行為帶有主觀故意，并積極的實施了該行為。并一般情況下適用過錯原則承擔(dān)責(zé)任。

三、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)機(jī)制現(xiàn)狀

（一）我國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)

在我國，目前沒有專門對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法，但是許多成文現(xiàn)有法律包含著對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的規(guī)定。《中華人民共和國憲法》中規(guī)定著人格權(quán)不受侵犯，而人格權(quán)中包含著隱私權(quán)，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)也屬于隱私權(quán)的一種。憲法是國家根本大法，在憲法中規(guī)定，足以體現(xiàn)其地位?！肚謾?quán)責(zé)任法》中隱私權(quán)的部分，詳細(xì)規(guī)定了隱私權(quán)的成立，責(zé)任等

雖然在某些法律法規(guī)上體現(xiàn)著對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的重視，也規(guī)定著相關(guān)的法律措施，但在立法方面仍存在著許多不足。主要體現(xiàn)在，在監(jiān)督實施的部門也有缺失，同時在現(xiàn)有法律相關(guān)規(guī)范里，主體的規(guī)定也比較模糊，沒有建立固定的保護(hù)體系等。

（二） 國外對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)

歐洲采取的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)模式主要是立法規(guī)制，主要通過明確的立法來規(guī)制網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，不僅系統(tǒng)的規(guī)定了各種侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為，而且規(guī)定了救濟(jì)措施和處罰形式，是相當(dāng)完備的保護(hù)體系。主要包括《關(guān)于涉及個人數(shù)據(jù)處理的個人保護(hù)以及此類數(shù)據(jù)自由流通的令》《關(guān)于電子通信領(lǐng)域個人數(shù)據(jù)處理和隱私保護(hù)指令》《電信部門個人數(shù)據(jù)處理和隱私保護(hù)指令》等

美國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)采取的是以立法和判例為輔的自律的模式。雖然沒有明確的立法，但最高法院通過一系列判例已經(jīng)肯定了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的地位。當(dāng)然不僅如此，美國《隱私權(quán)法》中也詳細(xì)規(guī)定了對于信息數(shù)據(jù)的利用。但美國更重的仍是自律，他們的觀念里普遍認(rèn)為用死板的法條規(guī)制是會破壞網(wǎng)絡(luò)的運營秩序和良好網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，打消積極性等。

四、我國應(yīng)該如何完善公民隱私保護(hù)機(jī)制

（一）完善法律層面的保護(hù)

我國對隱私權(quán)的保護(hù)沒有專門的立法，目前都是存在于憲法、民法、刑法等部門之中，沒有專門對隱私權(quán)保護(hù)問題的立法。由此，許多學(xué)者提出了關(guān)于完善公民隱私保護(hù)機(jī)制的建議

梁慧星老師提出，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)要保護(hù)私人生活安寧和信息隱秘兩個方面，將他人隱私暴漏影響受害人正常生活的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)精神損害賠償或財產(chǎn)損失賠償。王利明老師認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)該與隱私權(quán)區(qū)別對待，因為它不同于現(xiàn)實空間的特點，傳播途徑也不同，方式范圍等都不相同，并且承擔(dān)責(zé)任應(yīng)當(dāng)采取過錯規(guī)則。

（二）完善保護(hù)機(jī)構(gòu)

由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展迅猛，信息流通迅速的特點，僅僅在立法上規(guī)定保護(hù)措施很有可能由于規(guī)定的缺失，司法的繁瑣而導(dǎo)致處理與解決的不及時。我們還應(yīng)尋求一種另外的高效實際的保護(hù)方式，保護(hù)機(jī)構(gòu)可以保護(hù)信息，因此可以成立網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)機(jī)構(gòu)。我們可以為保護(hù)隱私權(quán)建立專門機(jī)構(gòu)。

成立專門保護(hù)機(jī)構(gòu)不僅要考慮其目的性，更要明確其實際操作。第一，在機(jī)構(gòu)的性質(zhì)上，需以維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全為目的具備獨立權(quán)和行政處罰權(quán)，這就更有效的保證機(jī)構(gòu)在運行過程中的權(quán)威性和實效性。第二，應(yīng)自上而下在國家地區(qū)之間形成機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)，這樣不僅保證工作順利高效有組織有原則地進(jìn)行，更能形成管理模式和互相監(jiān)督的機(jī)制。第三，明確機(jī)構(gòu)的基本任務(wù)（1）對法律法規(guī)起到宣傳與補充作用。（2）對公開網(wǎng)絡(luò)論壇平臺跟蹤監(jiān)控，有侵權(quán)行為出現(xiàn)時要求其停止侵害，并采取相應(yīng)的措施，在源頭上解決實際問題（3）對侵犯該用戶隱私權(quán)的行為進(jìn)行調(diào)查取證，以便更符合規(guī)定的解決爭端。（5）適當(dāng)?shù)夭扇∫?guī)制的措施，警告，罰款，要求停業(yè)等。（6）采取司法程序，機(jī)構(gòu)有權(quán)對侵犯他人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的網(wǎng)絡(luò)用戶依照正當(dāng)程序提起民事訴訟。

（三）公民道德和意識層面的保護(hù)

道德規(guī)范和自律是緊密聯(lián)系的，正如康德在強(qiáng)調(diào)道德主體和自律時曾說過的那樣[6]使道德規(guī)范有意義，就必須依賴于道德主體的自律性，在網(wǎng)絡(luò)這個虛擬社會中尤其如此。強(qiáng)化網(wǎng)民的道德自律是構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)倫理的根本途徑，正如有的學(xué)者所說：“信息倫理更應(yīng)注重以慎獨為特征的道德自律”。[7]

增強(qiáng)公民道德方面對侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私的認(rèn)識是十分重要的，我們可以從幾方面著手。第一，網(wǎng)絡(luò)教育，尤其是加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)道德教育，進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)道德宣傳。第二，推崇典型示范，在社會中推崇遵循良好網(wǎng)絡(luò)搜索秩序的例子作為正面教材，同時也公開宣傳那些因侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私而造成不良后果的反面教材作為警示。第三，發(fā)揮輿論的力量進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督。這種監(jiān)督體系，有助于網(wǎng)民形成高度自律的心理，從而增強(qiáng)道德意識。

注 釋

[1] [美]阿麗塔·L·艾倫、理查德·C·托克音頓著，馮建妹、石宏等編譯：《美國隱私法：學(xué)說、判例、與立法》，中國民主法制出版社 2004 年版，第 5 頁。

[2] 王利明：《人格權(quán)法研究》，人民大學(xué)出版社 2005 年版，第 564 頁。

[3] 張鴻霞、鄧寧等譯：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私權(quán)的法律保護(hù)研究》，中國政法大學(xué)出版社 2013 年版，第 15 頁。

[4] 石瑩：《論 ISP 在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的法律責(zé)任》，《山東審判》（濟(jì)南）2005 年第 6 期。

[5] 高圣平、管洪彥：《侵權(quán)責(zé)任法典型案例研究》，中國法制出版社2010 年版，第 33 頁。

[6] 康德（德）：《實踐理性批判》，北京商務(wù)印書館1960年版，第164頁。

[7] 黃健，王東莉：《數(shù)字化生存與人文操守》，自然辯證法研究2001年版，第172頁。

參考文獻(xiàn)

[1] 高圣平、管洪彥：《侵權(quán)責(zé)任法典型案例研究》，中國法制出版社2010 年版。

[2] 石瑩：《論 ISP 在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的法律責(zé)任》，《山東審判》，2005 年版。

[3] 王利明：《人格權(quán)法研究》，人民大學(xué)出版社 2005 年版。

[4] 王輝：《網(wǎng)絡(luò)暴力及其法律規(guī)制》，吉林大學(xué)出版社2012年版

[5] 張俊浩：《民法學(xué)原理》，中國政法大北京學(xué)出版社1997年版。

[6] 張新寶：《隱私權(quán)的法律保護(hù)》，北京群眾出版社2004年版。

[7] 張鴻霞、鄧寧等：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私權(quán)的法律保護(hù)研究》中國政法大學(xué)出版社 2013 年版。

[8] 張秀蘭：《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)研究》，北京圖書館出版社 2006 年版。

[9] 張樊：《企業(yè)電子商務(wù)中的法律風(fēng)險及防范》，中國法律出社 2007 年版。

[10] 趙永忠：《誰偷窺了你的網(wǎng)絡(luò)隱私》，北京電子工業(yè)出版社2004年版。

[11] 周偉科：《論網(wǎng)絡(luò)暴力的法律控制》，東北師范大學(xué)2009年版。

作者簡介：徐添琪（1996-），女，漢，黑龍江齊齊哈爾人，大連海洋大學(xué)碩士在讀研究生，從事行政法等研究。