許堤

摘 要：共享單車自2016年以來飛速發(fā)展，在2018年市場重新洗牌，運營走向成熟，但遺留的“退押金”問題仍未解決。押金屬于金錢質押具有擔保性質，共享單車公司對于收取的押金只能優(yōu)先受償卻并不能挪用。若收取押金，則需對收取并存放押金的行為進行規(guī)制，建議使用押金信托的方式;若免押金得以落實，則不僅可以解決拒退押金的問題，還可以促進征信體系建設。

關鍵詞：共享單車? 金錢質押? 信托? 免押金? 征信

中圖分類號：F724.6 文獻標識碼：A 文章編號：2096-0298（2020）10（a）--04

1 共享單車押金的性質探討

1.1 押金法律性質的學理討論

關于押金的法律性質，學理界存在著很多爭議。主要觀點有抵銷預約說、解除條件附債權說、附解除條件的消費寄托說、債權質說、信托的所有權讓與說。歸納起來“抵銷預約說”和“信托的所有權讓與說”把押金的設立當作新訂立了一個合同，前者中約定不履行債務時，債權人有權取得押金所有權與其債權相抵消，后者中約定不履行債務時，債權人停止其返還押金的債務;“解除條件附債權說”和“附解除條件的消費寄托說”認為押金是附屬于主債務的條件;而“債權質說”則更加關注押金的擔保作用。筆者更加認同“債權質說”。

“押金”在我國目前的法律法規(guī)中并無明確的規(guī)定。類似效力的金錢概念有定金和違約金，但押金與兩者都有很大差別，因此押金規(guī)則的適用不能參照定金與違約金。押金和定金有如下差別：其一，約束對象不同。定金對債權人債務人雙方都有約束，是一種雙向擔保，依據(jù)見我國《擔保法》第八十九條。而押金只是單向擔保。其二，交付期間不同。定金在合同訂立時或者履行前交付，屬預先給付;押金是履行主合同的同時交付。其三，定金擔保的對象是主合同中的主給付;押金擔保的對象是從給付。其四，定金的數(shù)額比合同標的額低，且不得超過最高法定的比例為20%;押金的數(shù)額往往高于被擔保的債權額，或者兩者數(shù)額相等。押金與違約金也有較大差別。以合同關系為例，在交付時間上，違約金是在債務履行期屆滿而違反了合同時交給債權人，而押金是訂立合同時債務履行前交給債權人，通俗來講就是違約金事后交，押金事前交。除此之外，違約金突顯懲罰性，而押金偏向其擔保性質。

1.2 押金屬于金錢質押的分析

押金在社會生活中被廣泛運用，例如租賃合同、承包合同、旅客住店合同。在實際運用中我們可以總結出押金的特點和其設立目的。從押金的擔保功能來看，押金應當歸類于擔保物權中來規(guī)制。但筆者認為押金不同于抵押。兩者最大的區(qū)別在于，抵押對抵押物不轉移占有，而押金的收取，轉移了占有。除此之外，押金也不同于留置。據(jù)我國《物權法》第二百三十條第一款規(guī)定，留置標的物是債權人已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)。很明顯押金是債權債務成立的同時債務人交給債權人的，故而，押金的運用也不屬于留置。

筆者認為，押金的運用屬于質押。我國《物權法》第二百零八條第一款有規(guī)定，債權人對質押動產(chǎn)有優(yōu)先受償權。需要澄清押金是一筆金錢。學界普遍認同貨幣所有權原則，對于貨幣而言，占有即擁有所有權。是否金錢不可質押呢？筆者認為此處不應適用此原則。因為該原則的適用有一個基礎——金錢作為種類物具有高度流通性，但在此處押金并非處于流通狀態(tài)，用戶和共享單車公司都很明確押金這筆金錢的來源。因此，此時占有權和所有權分離并無不妥。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條規(guī)定，金錢需首先實現(xiàn)特定化，再運用金錢質押。

金錢質押的前提有兩點：一為金錢特定化，二為移交債權人占有?！疤囟ɑ笔侵鸽p方當事人依約為出質金錢開立了專用賬戶并存入保證金，該賬戶未作日常結算使用。“占有”是指當事人對物進行控制和管理的事實狀態(tài)。認定出質金錢是否移交債權人占有時，應當考察銀行是否取得了對賬戶的控制權，即為實際控制和管理該賬戶?！蛾P于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》（下文簡稱《指導意見》）要求“加強用戶資金安全監(jiān)管”，要求共享單車公司在其注冊地開立用戶押金、預付資金專用賬戶，實施?？顚Ｓ?。這一規(guī)定使得共享單車公司需要開立資金專用賬戶來存管押金，與企業(yè)自有的資產(chǎn)相分離。筆者認為這已經(jīng)實現(xiàn)了金錢特定化。

2 押金的收取與規(guī)制

從鼓勵新興商業(yè)模式的角度，應允許共享單車公司將收取的押金作為一個盈利創(chuàng)收方式，因為收取押金是該商業(yè)模式得以為繼的重要支撐。但是收取押金的行為必須受到規(guī)制，禁止挪用押金。

2.1 共享單車公司挪用押金違法

擔保物權是一種“價值權”。它的本質是一種優(yōu)先受償?shù)钠诖⒉淮韨鶛嗳藫碛袑嵨锷系目刂?，債權人只擁有法律上的控制，擔保物權的實現(xiàn)需要通過請求權的方式請求債務人積極配合。在學理界，對擔保物權支配性質的認識是模糊的。因為前文界定，交付押金應當屬于質權，故而下文中債權人表述為質權人，債務人表述為出質人。參看物權法中質權人的義務，根據(jù)《物權法》第二百一十四條、第二百一十五條、第二百一十九條第一款?？芍?，質權人并無擅自使用、處分押金的權利，故而共享單車公司挪用押金去投資、收取利益，應當認定為違法行為，應當禁止。

2.2 規(guī)制收取押金行為的理論支持

原本租賃關系發(fā)生在用戶和共享單車平臺之間，是民事關系平等主體的相同意思表示，政府介入進行規(guī)制的理論基礎在何處呢？這個問題涉及公共與私領域的區(qū)分，法律制度的起源可以追溯到“谷倉案”——美國1876年的穆恩訴伊利諾伊州（Munn v. Illinois）一案。本案中維特法官還提出了“傳送帶”理論，更進一步地說明一個產(chǎn)品與公共產(chǎn)品的聯(lián)系?？傮w來說，涉及公共利益的屬于公共領域，不涉及公共利益的屬于私人領域。

共享單車行業(yè)具有公共性的原因有二：其一，因為共享單車的運行與公共交通相關，它改善城鎮(zhèn)道路交通狀況。其二，共享單車用戶數(shù)量巨大。共享單車采取了低租金的收費方式，且其服務對象范圍廣、數(shù)量大，因此共享單車承擔了部分城市公共交通的職能，具有公共服務屬性。如果用“傳送帶”理論同樣可以推導出公共性：共享單車占用了公共用地來停放，且亂停亂放可能影響市容。因此基于上述分析，政府可以對共享單車進行規(guī)制。規(guī)制時要更加注意維護消費者的權益。

2.3 現(xiàn)有的押金監(jiān)管方式及不足

現(xiàn)階段，押金管理存在以下問題：押金監(jiān)管的主體不明確、用戶注冊協(xié)議中缺乏押金及預付金的約束條款、行業(yè)管理部門與金融機構缺乏有效監(jiān)管等?，F(xiàn)有理論中，主要提出的方法有：引入第三方存管模式、將押金納入金融監(jiān)管部門之中、明確沉淀押金的歸屬、建立信息共享平臺、發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的自律作用、建立用戶資金信息核對校驗機制和賬戶異常預緊機制等。而議論最多的方式是——設立專用資金賬戶的監(jiān)管方式。

2017年8月，交通部、央行等十部門聯(lián)合出臺《關于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》，在第12條中提出企業(yè)對用戶收取押金的，在企業(yè)注冊地開立用戶押金專用賬戶。設立專用資金賬戶的目的是將押金與企業(yè)的固有資產(chǎn)分離，使得交通、金融等主管部門能更有針對性地監(jiān)管押金，保障押金不被挪作他用。2017年2月28日，招商銀行、摩拜單車（現(xiàn)更名為“美團單車”）聯(lián)合宣布雙方達成戰(zhàn)略合作。2017年4月13日，OFO小黃車與中信銀行達成戰(zhàn)略合作。然而，我們卻發(fā)現(xiàn)實際操作結果與初衷有很大程度的背離。原因有以下幾方面：第一，開立的結算賬戶多為一般存款賬戶，因此銀行無須履行第三方監(jiān)管義務。第二，專用賬戶管理細則是企業(yè)與銀行的合同來決定的，自由性很大，有漏洞可鉆。第三，押金存單轉手用于貸款，貸走與押金相同額度的資金。第四，《指導意見》只是鼓勵和指導，并沒有明文規(guī)定禁止挪用押金并配以相關措施。

3 解決押金問題的方法創(chuàng)新

3.1 借鑒太原市公共自行車模式

公共自行車與共享單車最大的不同有兩點：其一為公共自行車通常是政府引導、企業(yè)運作的模式，將其納入城市公共交通系統(tǒng);而共享單車主要是企業(yè)自主經(jīng)營，政府的引導力不足。其二，公共自行車在各個城市之間彼此獨立，是在本市區(qū)范圍內運營;而共享單車則是全國范圍內的企業(yè)，只要有APP，換到其他城市仍然可以憑借同一用戶使用共享單車。

太原市的城市公共自行車系統(tǒng)建設較好，故而以太原市作為借鑒的觀察對象。太原市公共自行車需繳納誠信保證金，類似于押金。并且太原公交公共自行車服務有限公司與市政系統(tǒng)有著更多的聯(lián)系。它與城市的公共建設有著更緊密的關系，鑒于這種聯(lián)系，公司受到的約束更大。因為有政府信用作背書，市民對其也更加信賴。城市的交通等部門可以加強與共享單車公司的聯(lián)系與合作，鼓勵發(fā)展，將其納入公共交通系統(tǒng)，同時也可以更好地監(jiān)管。

3.2 押金信托

銀行賬戶的性質使得押金存款仍然可以自由取用，但是采取押金信托可以避免此問題。如此制度，可以充分發(fā)揮信托法賦予的信托財產(chǎn)的獨立性和破產(chǎn)隔離功能。具體做法是用戶將預先支付給商戶的各類押金、保證金等資金交付給信托公司，以用戶押金設立信托，由企業(yè)作為委托人，企業(yè)和用戶共同作為受益人，信托公司作為受托人管理用戶押金。由信托公司作為獨立第三方增信、監(jiān)督管理資金使用，防止商戶因經(jīng)營不善而破產(chǎn)倒閉或挪用資金導致資金的滅失。共享單車公司應當在用戶協(xié)議中將用戶押金交付信托的情況予以明確說明，其中包括委托人、受托人、受益人、孳息和收益的歸屬情況、企業(yè)停止運營時押金退還方式等都應在用戶協(xié)議中明確約定，以保障消費者的知情權。

信托的方法利于財產(chǎn)的增值，能夠實現(xiàn)用戶押金及其孳息收益的靈活有序分配，監(jiān)管難度和監(jiān)管成本較低。但是信托設立和運營程序復雜，建議運營規(guī)模較大的共享單車公司采用信托的方式。

4 免押金——共享單車的信用擔保對征信體系建設的意義

有觀點認為在簡政放權的趨勢下，一味地追求加強監(jiān)管與減少介入的初衷背道而馳，況且在監(jiān)管時有主體不明確、各部門配合難等問題。所以免押金是更好地保護用戶權利的方式。《交通運輸新業(yè)態(tài)用戶資金管理辦法（試行）》第4條指出鼓勵免押金?！蛾P于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》也鼓勵互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車運營企業(yè)采用免押金方式提供租賃服務。

隨著社會的發(fā)展，誠信被提到越來越重要的位置。黨的十八屆三中全會提出了“建立健全社會征信體系，褒揚誠信，懲戒失信”，《中共中央國務院關于加強和創(chuàng)新社會管理的意見》提出了“建立健全社會誠信制度”，以及《中華人民共和國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十二個五年規(guī)劃綱要》提出了“加快社會信用體系建設”的總體要求。于是在2014年，國務院就下發(fā)《關于印發(fā)社會信用體系建設規(guī)劃綱要（2014—2020年）的通知》（下文簡稱《綱要》）。

據(jù)現(xiàn)有公開消息，哈啰單車和摩拜（現(xiàn)更名為“美團單車”）單車已推出免押金服務。為了保護共享單車財產(chǎn)利益，為了解決免押金后的擔保問題，哈啰單車采取的方式是芝麻信用，用信用積分來制約用戶的不當行為。這是一個互利共贏的方式：征信體系建設能保障信用積分對用戶具有約束力;而對于社會的征信建設來說，哈啰單車助力芝麻信用的發(fā)展，從而助力互聯(lián)網(wǎng)信用數(shù)據(jù)的收集，將同樣有利于國家的信用體系建設。下文將分條詳述。

4.1 征信體系為共享單車擔保提供保障

擔保的方式主要是物的擔保以及人的擔保，物的財產(chǎn)價值自是不必說，而人的擔保中主要用來評判的考察點是人的個人財富以及其個人信用（法人參照自然人的擔保類推，共享單車的用戶為自然人，故本文以自然人為探討對象，下同）。征信記錄就是評判個人信用的重要參照。在工商社會的環(huán)境中，銀行或企業(yè)如果要向其他公司或個人提供有擔保或無擔保的貸款或受信額度，則會先針對貸款申請者或是申請受信的公司進行信用調查，也就是所謂的征信。征信是一個公民無形的財富，逐步地，公民對征信的重視程度將不亞于對于金錢等實體財富的重視程度。所以我們可以推斷，雖然在傳統(tǒng)行業(yè)中常以金錢的形式存在的用于擔保的押金，在共享單車的免押金規(guī)則中被取消了，但是信用評價的頂替無疑可以起到相同的擔保作用。

4.2 共享單車助力芝麻信用發(fā)展，利于征信體系建設

2015年1月5日，中國人民銀行發(fā)布了允許八家機構進行個人征信業(yè)務準備工作的通知，其中，芝麻信用管理有限公司位列其中。共享單車公司擁有龐大的用戶量以及使用量，所以可以為大數(shù)據(jù)的收集提供渠道：不僅可以提供人流動態(tài)等信息，還在用車還車的過程中以及各類支付記錄中收集到信用信息。加之共享單車公司與芝麻信用進行信用信息交換與共享，用戶個人芝麻信用積分在增減的同時，也是加強了信用體系的建設。

交易雙方信息不對稱而帶來的信用風險常常是商業(yè)（金融）交易固有的問題?！毒V要》的主要目標包括：基本建成以信用信息資源共享為基礎的覆蓋全社會的征信系統(tǒng)，提高全社會的誠信意識和信用水平。值得一提的是，近年來，隨著數(shù)據(jù)收集處理技術和消費需求的快速發(fā)展，緩解或解決信用風險的征信行業(yè)也蓬勃發(fā)展起來。《綱要》提出要“加快推進信用信息系統(tǒng)建設和應用”，進一步提出要進行征信系統(tǒng)建設、金融統(tǒng)一征信平臺建設，推進信用信息的交換與共享。征信體系的建立需要央行、民營征信機構的共同努力，在互聯(lián)網(wǎng)時代下互聯(lián)網(wǎng)公司助力市場化征信機構，收集到大量交易數(shù)據(jù)是信用信息的重要來源?；ヂ?lián)網(wǎng)征信是利用大數(shù)據(jù)、云計算等高新技術，對個人或企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上留下的數(shù)據(jù)信息進行抓取、采集和整理，并同時輔以其他渠道獲取的數(shù)據(jù)信息，進行信用評估和服務活動。因此，共享單車免押金、使用信用積分的方式可以促進信用體系建設。同時《綱要》中第三點提到要“加強誠信教育與誠信文化建設”。共享單車用戶在租車與還車過程中，受到誠信輿論的影響，規(guī)范自己的行為，進而也可以促使公民強化誠信意識。

5 結語

在2020年爆發(fā)的新冠疫情中，共享單車一人一車的模式，為醫(yī)護人員和部分公民的出行提供了便利，共享單車的公共性意義更是得到體現(xiàn)，但共享單車押金問題仍未得到很好解決。共享單車是一種新興的商業(yè)模式，收取押金行為在互聯(lián)網(wǎng)的加持下關乎著眾多消費者的利益。厘清押金的法律性質，意義在于為規(guī)制收取并使用押金的行為以及為押金監(jiān)管提供法律上的支持。押金屬于金錢質押，可以收取押金卻不能挪用押金。若收取押金，則押金需受到第三方監(jiān)管來保障消費者權利，建議采用押金信托的方式，并且運用公益訴訟的方式從法律途徑解決問題。若干脆免除押金，除了從根源上解決了挪用押金的問題之外，還對我國的征信體系建設大有裨益。

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