關(guān)鍵詞 公司法 公司章程 公司治理

作者簡(jiǎn)介：姚本球，廣東嘉眾律師事務(wù)所，專(zhuān)職律師，研究方向：公司法、合同法。

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.29? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.116

目前，我國(guó)公司在發(fā)展與治理的過(guò)程中，治理結(jié)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)，其中公司治理模式有內(nèi)部治理模式、外部治理模式以及折中治理模式，在此基礎(chǔ)上需要將公司章程與公司法進(jìn)行有效協(xié)調(diào)，以此在公司治理期間提升管理水平，為公司的發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。

一、公司法與公司章程在公司治理中產(chǎn)生的作用

（一）公司章程在公司治理中的作用

在公司法明確規(guī)定，企業(yè)法人在公司中有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司是股東投資一種工具，利益風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制公平、合理，并且有科學(xué)的管理模式，逐漸成為投資者常用的投資方式。公司是一種經(jīng)濟(jì)組織，在較多規(guī)范中有明顯的技術(shù)性特征。公司治理結(jié)構(gòu)主要有股東會(huì)、董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)，構(gòu)成的管理系統(tǒng)包含了組織在運(yùn)行期間的監(jiān)督、激勵(lì)以及制衡機(jī)制，在確立的過(guò)程中，需要遵循一定原則，比如資本支配與資本平等、效率優(yōu)先與兼顧公平以及權(quán)力分立與權(quán)力制衡等原則。治理結(jié)構(gòu)是具有民事主體資格基礎(chǔ)，在生活中發(fā)揮著較為重要的組織保障作用。

公司需要貫徹私法自理原則，私法自治也就是私法領(lǐng)域中的行為自由，不同私法主體有權(quán)決定與他人之間的法律關(guān)系。從公司治理結(jié)構(gòu)角度進(jìn)行分析，公司自治主要通過(guò)公司章程來(lái)完成。公司治理結(jié)構(gòu)并不完全由立法進(jìn)行設(shè)計(jì)，在公司法架構(gòu)中通過(guò)公司章程進(jìn)行構(gòu)造。

（二）公司法在治理結(jié)構(gòu)中的作用

在公司治理結(jié)構(gòu)模式中公司法具有較高的統(tǒng)領(lǐng)作用，可為治理結(jié)構(gòu)構(gòu)建有效框架。公司法人在取得主體資格時(shí)，需要符合法人成立條件，而且公司成立需滿足公司法律法規(guī)要求，比如公司地址、名稱(chēng)以及組織結(jié)構(gòu)等，在法律中有較為明確要求。公司法在調(diào)整的過(guò)程中，是以公司組織、設(shè)立以及活動(dòng)等過(guò)程為對(duì)象，其公司治理是組織關(guān)系調(diào)整的重要環(huán)節(jié)[1]。從公司法規(guī)范性角度進(jìn)行分析，公司法具有較高的任意性規(guī)范與強(qiáng)制性規(guī)范，并且兩者相互相結(jié)合。公司在存續(xù)以及設(shè)立期間，會(huì)對(duì)一些當(dāng)事人利益造成一定影響，產(chǎn)生交易安全問(wèn)題，因此在公司法中與交易安全有關(guān)的事項(xiàng)，均通過(guò)強(qiáng)制性進(jìn)行規(guī)范，比如在《公司法》中規(guī)定了股東大會(huì)決議需要出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半通過(guò)，股東大會(huì)在對(duì)公司章程修改、增減注冊(cè)資本決議以及公司分立、變更等決議，需要由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過(guò)。

二、公司法與公司章程在公司治理中的關(guān)系

從公司治理結(jié)構(gòu)角度進(jìn)行分析，公司章程與公司法之間緊密相連，兩者在結(jié)合與互動(dòng)期間使公司治理有一定彈性，在運(yùn)營(yíng)期間使不同組織機(jī)構(gòu)互相制約與平衡，以此形成了一種激勵(lì)機(jī)制。首先，公司章程自治需要符合公司法的強(qiáng)制性作為基礎(chǔ)。其次，公司章程能夠?qū)崿F(xiàn)公司法治。在較多情況下均將公司法與公司章程有效結(jié)合，規(guī)范自治機(jī)構(gòu)職責(zé)、職權(quán)以及表決程序等。兩者之間的治理關(guān)系是公司法是原則與規(guī)則，適用于任何公司，但是因不同公司自身有所不同，需要由公司章程對(duì)公司法確立的原則與規(guī)則進(jìn)行細(xì)化，使其具體化[2]。

公司章程規(guī)定與公司法規(guī)定之間有以下幾種關(guān)系：（1）公司法對(duì)相應(yīng)事項(xiàng)不做規(guī)定，對(duì)公司章程的使用范圍做了明確。比如，在《公司法》中明確規(guī)定了如果股東大會(huì)選舉監(jiān)事、董事，需要根據(jù)公司章程護(hù)著股東大會(huì)決議采用累積投票制。（2）公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的有效細(xì)化。比如，《公司法》中規(guī)定了董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)產(chǎn)生辦法主要是由公司章程規(guī)定;股東人數(shù)少或者規(guī)模小的情況下，可以不設(shè)置董事會(huì)，設(shè)置1名執(zhí)行董事，其執(zhí)行董事自身的職權(quán)由公司章程嚴(yán)格規(guī)定。（3）公司章程是對(duì)公司法的有效補(bǔ)充，比如在《公司法》第44條中明確規(guī)定：股東會(huì)議事方式與表決程序，除了本法有規(guī)定之外，由公司章程規(guī)定。我國(guó)是成文法國(guó)家，法律應(yīng)當(dāng)有明確規(guī)定，只有這樣才能確保實(shí)踐有法律依據(jù)，但是成文法具有一定的局限性與滯后性，在一些情況下很難滿足實(shí)踐需要。（4）公司章程能夠替代公司法中相關(guān)規(guī)定，比如《在公司法》中明確規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東根據(jù)出資例行表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

三、公司章程與公司法規(guī)范在公司治理中存在的沖突

（一）強(qiáng)制性規(guī)范與公司章程間的沖突

由于公司法具有一定的強(qiáng)制性，無(wú)法隨實(shí)際情況改變而變動(dòng)。但是，公司章程在應(yīng)用的過(guò)程中有一定的自由性，根據(jù)具體情況制定，比如公司員工數(shù)量有變動(dòng)，董事會(huì)能夠根據(jù)實(shí)際情況增減員工人數(shù)，但人數(shù)要求無(wú)法達(dá)到公司章程中規(guī)定的人數(shù)，導(dǎo)致兩者產(chǎn)生一定沖突，致使公司法與公司章程中的一些規(guī)范出現(xiàn)沖突問(wèn)題[3]。

（二）任意性規(guī)范與公司章程之間的沖突

在對(duì)公司進(jìn)行管理期間，公司章程是管理中的依據(jù)，其中投資者、公民等在投資公司的過(guò)程中，也是通過(guò)查看公司章程了解公司運(yùn)作過(guò)程以及發(fā)展歷程，決定是否需要投資，如果公司在運(yùn)作時(shí)出現(xiàn)問(wèn)題，法院以及仲裁機(jī)構(gòu)也需要通過(guò)公司章程對(duì)相關(guān)問(wèn)題或者糾紛進(jìn)行處理。由此可以看出，公司章程是民眾、投資者參考的重要資料，是法院處理問(wèn)題的依據(jù)。但是，目前對(duì)于公司而言，公司章程深入度不夠，甚至一些公司公司章程意識(shí)不強(qiáng)。公司在提高經(jīng)濟(jì)利益的過(guò)程中，公司章程與任意性規(guī)范之間的矛盾也日漸明顯，一些公司中的公司章程照搬其他公司或者從網(wǎng)絡(luò)上摘抄，這是企業(yè)對(duì)法律不重視的表現(xiàn);一些公司中的公司章程在應(yīng)用期間不符合公司的實(shí)際發(fā)展情況，若在此期間有股東出股，會(huì)產(chǎn)生一系列問(wèn)題，在出現(xiàn)糾紛案的過(guò)程中，需要依據(jù)公司法，同時(shí)調(diào)查公司章程，主要是因公司法與公司章程均公司發(fā)展中重要的內(nèi)容，由此可以看出，應(yīng)當(dāng)解決兩者之間的沖突，這對(duì)公司的發(fā)展起到關(guān)鍵性作用。

四、公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)

從公司治理結(jié)構(gòu)角度進(jìn)行分析，需要將公司法與公司章程之間的關(guān)系有效平衡。公司法在實(shí)施的過(guò)程中，能夠?qū)窘?jīng)營(yíng)有較大的約束力，其中公司章程是一種自治規(guī)則，能夠?qū)⒐痉ㄖ械膬?nèi)容更加細(xì)化、替代以及補(bǔ)充，在公司治理的過(guò)程中起到較為關(guān)鍵性的作用。實(shí)質(zhì)上公司法與公司章程之間有一種共性與個(gè)性、一般與特殊的關(guān)系。公司法是一般性規(guī)范，能夠體現(xiàn)出公司獨(dú)特性與自治理念，與公司法規(guī)則有較大差異。從公司法中規(guī)定進(jìn)行分析，公司治理期間體現(xiàn)出現(xiàn)的國(guó)家干預(yù)理念有一定的淡化，為公司擴(kuò)大自治空間提供了機(jī)遇，能夠使公司章程在公司治理中發(fā)揮應(yīng)有的功能與作用，從以下幾個(gè)方面探討公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)。

（一）公司法實(shí)踐的協(xié)調(diào)

在對(duì)公司法立法的過(guò)程中，需制定指導(dǎo)性文件，以此對(duì)公司章程的制定提供必要的指導(dǎo)。在制定公司章程期間，如果缺乏指導(dǎo)性文件，會(huì)產(chǎn)生一定問(wèn)題。目前，在我國(guó)公司法中，與公司章程相關(guān)的內(nèi)容相對(duì)較少，只能采用公司法中相關(guān)條件。因此，應(yīng)重視公司法中實(shí)踐方面的協(xié)調(diào)，在指導(dǎo)性文件中體現(xiàn)出公司章程制定中的具體內(nèi)容以及強(qiáng)制性?xún)?nèi)容與原則，從而有效完善私法自治模式，擺脫制定公司章程期間的模式。在進(jìn)行司法審判的過(guò)程中，法官在審判時(shí)不能直接使用相關(guān)條件對(duì)事件進(jìn)行判定，需要根據(jù)案例的具體情況，確定公司章程的自治性，以此確保公司審判過(guò)程中的公平、公正[4]。所以，公司法在公司發(fā)展期間發(fā)揮著重要作用，其中公司法中的一些制度，在制定公司章程時(shí)需要參考，在進(jìn)行公司股東大會(huì)的過(guò)程中，需要通過(guò)投票表決選擇董事，使公司法在公司治理中的強(qiáng)制性充分發(fā)揮。

（二） 強(qiáng)化公司章程制定者章程意識(shí)

在以往公司章程制定的過(guò)程中，制定方式具有較強(qiáng)的機(jī)械化，很難通過(guò)章程體現(xiàn)出司法的公正性。所以，在進(jìn)行公司設(shè)立前，公司章程制定者應(yīng)具備較強(qiáng)的章程意識(shí)，既可確保公司章程操作性，又能使發(fā)起人與公司股東有更多自治權(quán)，以此完成公司發(fā)展目標(biāo)，這對(duì)提高公司經(jīng)濟(jì)效益具有較大促進(jìn)作用。所以，公司章程的制定者應(yīng)具備積極心態(tài)，并且需要從公司權(quán)益角度提高自身的責(zé)任感，只有這樣才能確保公司章程的制定在公司治理中發(fā)揮重要作用。

（三）把握公司章程自治邊界

在進(jìn)行公司治理期間，公司章程既是自治規(guī)范，又是自治與強(qiáng)制相結(jié)合的產(chǎn)物，同時(shí)在修訂公司法中條款之后，公司章程內(nèi)容可以進(jìn)行強(qiáng)制性與任意性條款分配。因此，需要對(duì)公司章程自主邊界實(shí)施把握，以此能夠解決公司章程在公司治理中產(chǎn)生的沖突。

在實(shí)踐時(shí)間，通過(guò)二分法能夠看出，公司法規(guī)則體現(xiàn)包括普通規(guī)則與基本規(guī)則，其中基本規(guī)則主要是指與公司內(nèi)部有關(guān)聯(lián)的規(guī)則，與公司基本性質(zhì)有較大關(guān)聯(lián)性;普通規(guī)則是指與公司中的組織、權(quán)利分配、利潤(rùn)分配以及資產(chǎn)等有關(guān)的制度。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公司在進(jìn)行公司章程制定期間，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大普通規(guī)則中的任意性，同時(shí)使用強(qiáng)制性規(guī)則對(duì)基本規(guī)則有效規(guī)范，只有這樣才可促進(jìn)企業(yè)的較好發(fā)展[5]。在對(duì)公司事務(wù)性質(zhì)進(jìn)行分析的過(guò)程中，應(yīng)將公司內(nèi)部事務(wù)任意性條款不斷擴(kuò)大，對(duì)于與利益者有關(guān)的事務(wù)，需通過(guò)強(qiáng)制性條款實(shí)施規(guī)范，以此將民法中的公平性原則充分體現(xiàn)。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制缺乏完善性，公司應(yīng)提升管理要求，并且完善管理機(jī)制，以此滿足社會(huì)發(fā)展需求。所以，在法治建設(shè)的基礎(chǔ)上，公司要想得到較快發(fā)展，便需要注重公司法與公司章程之間互相協(xié)調(diào)，并且在此基礎(chǔ)上發(fā)揮兩者的作用。其中公司章程是代表了股東決策的一致性，對(duì)公司發(fā)展起到至關(guān)重要的作用，所以在一定范圍內(nèi)，需要發(fā)揮公司章程的自治作用，只有與公司法相結(jié)合，才能夠?qū)拘袨榕c組織有效規(guī)范，確保公司股東與債權(quán)人的合法權(quán)益，可促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

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