職工因錯(cuò)誤判刑被單位解聘服刑期間工資向誰索要

吳律師：

我曾經(jīng)被法院以侵占罪判處有期徒刑一年，原任職的公司據(jù)此解除了與我的勞動(dòng)合同。我服刑完畢后，經(jīng)過申訴和再審，法院已經(jīng)于上個(gè)月撤銷了對我的刑事判決，改判我無罪。請問：我被羈押和服刑期間的工資損失，該向誰索要？

讀者：胡欣萍

胡欣萍讀者：

你可以通過國家賠償獲取補(bǔ)償。

《勞動(dòng)合同法》第三十九條第（六）項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)者“被依法追究刑事責(zé)任的”，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。其中的“被依法追究刑事責(zé)任”是指被人民法院判處刑罰或者被人民法院依法被判處緩刑、免予刑事處分的情形。即公司的做法并無不當(dāng)。就職工因錯(cuò)誤判刑被用人單位解除勞動(dòng)合同后的工資處理，勞動(dòng)部辦發(fā)《關(guān)于企業(yè)職工被錯(cuò)判宣告無罪釋放后，是否應(yīng)恢復(fù)與企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系等有關(guān)問題的復(fù)函》指出：“關(guān)于企業(yè)職工被錯(cuò)判，宣告無罪釋放后，企業(yè)是否應(yīng)與其恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，補(bǔ)發(fā)工資問題。我們認(rèn)為，職工于《國家賠償法》實(shí)施以前被判犯罪，后經(jīng)司法機(jī)關(guān)改判無罪的，如企業(yè)僅因其被判刑而解除勞動(dòng)關(guān)系的，企業(yè)應(yīng)恢復(fù)與該職工的勞動(dòng)關(guān)系，并按照原勞動(dòng)人事部《關(guān)于受處分人員的工資待遇問題給天津市勞動(dòng)局的復(fù)文》（勞人薪局〔1985〕第12號）的規(guī)定，恢復(fù)其原工資待遇，并補(bǔ)發(fā)在押期間的工資?！奔丛凇秶屹r償法》實(shí)施之前，勞動(dòng)者有權(quán)主張恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，并要求單位補(bǔ)發(fā)被羈押期間的工資。但在《國家賠償法》實(shí)施后（1995年1月1日起），則應(yīng)當(dāng)是：一方面，勞動(dòng)部發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第二十八條規(guī)定：“勞動(dòng)者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機(jī)關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動(dòng)者被限制人身自由期間，可與其暫時(shí)停止勞動(dòng)合同的履行。暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同期間，用人單位不承擔(dān)勞動(dòng)合同規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)。勞動(dòng)者經(jīng)證明被錯(cuò)誤限制人身自由時(shí)，暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同期間勞動(dòng)者的損失，可由其依據(jù)《國家賠償法》要求有關(guān)部門賠償?！倍秶屹r償法》第十七條第（二）項(xiàng)規(guī)定，“對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責(zé)任的”，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。其第三十三條則規(guī)定了具體的賠償方法：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計(jì)算?！奔慈绻麊T工的人身自由被錯(cuò)誤限制，就被關(guān)押期間的工資，應(yīng)當(dāng)通過國家賠償由有關(guān)部門來解決，用人單位無需補(bǔ)發(fā)這一期間的工資。這對你也不例外。

吳律師

“老賴”的公積金、養(yǎng)老金法院照樣可以強(qiáng)制執(zhí)行

吳律師：

李某借我50萬元現(xiàn)金，雖經(jīng)法院判決，但其卻仍未在規(guī)定期限內(nèi)歸還，即李某屬于“老賴”。近期，李某因?qū)⒁诵?，可以領(lǐng)取到一筆住房公積金并逐月領(lǐng)取養(yǎng)老金。請問：在李某及其家人的住房、基本生活有保障的情況下，我能否要求法院強(qiáng)制執(zhí)行其住房公積金和養(yǎng)老金用以還款？

讀者：肖玉萍

肖玉萍讀者：

你可以要求法院強(qiáng)制執(zhí)行李某的住房公積金和養(yǎng)老金。

一方面，雖然《住房公積金管理?xiàng)l例》第五條規(guī)定：“住房公積金應(yīng)當(dāng)用于職工購買、建造、翻建、大修自住住房，任何單位和個(gè)人不得挪作他用?！钡罡呷嗣穹ㄔ憨z2013﹞執(zhí)他字第14號《關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行住房公積金問題的答復(fù)》中已經(jīng)明確表明：被執(zhí)行人已經(jīng)符合國務(wù)院《住房公積金管理?xiàng)l例》第二十四條規(guī)定的提取職工住房公積金賬戶內(nèi)的存儲(chǔ)余額的條件，在保障被執(zhí)行人依法享有的基本生活及居住條件的情況下，執(zhí)行法院可以對被執(zhí)行人住房公積金賬戶內(nèi)的存儲(chǔ)余額強(qiáng)制執(zhí)行。即只要保障了被執(zhí)行人的基本生活及居住條件，就可以執(zhí)行。而《住房公積金管理?xiàng)l例》第二十四條規(guī)定：“職工有下列情形之一的，可以提取職工住房公積金賬戶內(nèi)的存儲(chǔ)余額：（一）購買、建造、翻建、大修自住住房的；（二）離休、退休的；（三）完全喪失勞動(dòng)能力，并與單位終止勞動(dòng)關(guān)系的；（四）出境定居的；（五）償還購房貸款本息的；（六）房租超出家庭工資收入的規(guī)定比例的?！绷硪环矫?，盡管2002年2月4日勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于對扣發(fā)離退休人員基本養(yǎng)老金抵償債務(wù)問題的復(fù)函》中曾經(jīng)指出，基本養(yǎng)老金是保障離退休人員的“養(yǎng)命錢”，在發(fā)放給離退休人員之前仍屬于養(yǎng)老保險(xiǎn)基金，任何單位不得查封、凍結(jié)和劃扣。但最高人民法院〔2014〕執(zhí)他字第22號《關(guān)于能否要求社保機(jī)構(gòu)協(xié)助凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人的養(yǎng)老金問題的復(fù)函》中明確規(guī)定：社會(huì)保障機(jī)構(gòu)作為養(yǎng)老金發(fā)放機(jī)構(gòu)，有義務(wù)協(xié)助人民法院凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人應(yīng)得的養(yǎng)老金。在執(zhí)行被執(zhí)行人的養(yǎng)老金時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意向社會(huì)保障機(jī)構(gòu)做好解釋工作，講清法律規(guī)定的精神，取得理解和支持。如其仍拒絕協(xié)助的，可以依法制裁。但是，在凍結(jié)、扣劃前，應(yīng)當(dāng)預(yù)留被執(zhí)行人及其所撫養(yǎng)家屬必須的生活費(fèi)用。與之對應(yīng)，鑒于李某及其家人的住房、基本生活有著保障，你自然可以要求將李某的住房公積金和養(yǎng)老金納入法院強(qiáng)制執(zhí)行之列。

吳律師

頻繁發(fā)短信侮辱、恐嚇前女友應(yīng)受治安處罰

吳律師：

我與前男友劉某分手后，劉某出于報(bào)復(fù)，經(jīng)常向我的手機(jī)發(fā)送各種不堪的性交視屏，捏造事實(shí)貶低我人格的詞語，恐嚇我如果另交男朋友會(huì)死無葬身之地等。被我斥責(zé)、拒絕后，劉某仍然我行我素，先后達(dá)34次。我為此不時(shí)精神緊張，甚至不敢出門與朋友交往。請問：我能否通過報(bào)警，要求公安機(jī)關(guān)對劉某給予治安處罰？

讀者：李小琳

李小琳讀者：

你有權(quán)要求公安機(jī)關(guān)對其給予治安處罰。

《治安管理處罰法》第二條規(guī)定：“擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，妨害社會(huì)管理，具有社會(huì)危害性，依照《中華人民共和國刑法》的規(guī)定構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，由公安機(jī)關(guān)依照本法給予治安管理處罰。”第四十二條也指出：“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）寫恐嚇信或者以其他方法威脅他人人身安全的；（二）公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人的；（三）捏造事實(shí)誣告陷害他人，企圖使他人受到刑事追究或者受到治安管理處罰的；（四）對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的；（五）多次發(fā)送淫穢、侮辱、恐嚇或者其他信息，干擾他人正常生活的；（六）偷窺、偷拍、竊聽、散布他人隱私的。”其中第（五）項(xiàng)所指的“淫穢信息”是指具體描寫或具體表現(xiàn)性行為的信息?！拔耆栊畔ⅰ笔侵纲H低他人人格、破壞他人名譽(yù)的信息?！翱謬樞畔ⅰ笔侵甘贡缓θ藢θ松戆踩a(chǎn)生擔(dān)憂和焦慮，產(chǎn)生足以影響其正常工作、學(xué)習(xí)、生活、娛樂的生理心理壓力的信息，如威脅對被害人及其親屬的人身實(shí)施傷害行為等。“其他信息”既包括違法信息（如虛假公告、倒賣違禁品等），也包括合法信息（如商品、服務(wù)廣告等）。“多次”一般是指3次以上。與之對應(yīng)，可以發(fā)現(xiàn)劉某的行為與之吻合：一方面，劉某向你發(fā)送的手機(jī)短信中，有的屬于人與人、人與動(dòng)物之間的性交視屏；有的屬于捏造事實(shí)貶低你的人格；有的屬于恐嚇你不得交男朋友，否則會(huì)讓你死無葬身之地等，即屬于淫穢、侮辱、恐嚇短信。另一方面，劉某所發(fā)送的對應(yīng)手機(jī)短信，多達(dá)34次，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了3次。再一方面，你已經(jīng)因此不時(shí)精神緊張，甚至不敢出門與朋友交往，即你的正常生活受到了干擾。

吳律師

生母死亡繼子女能否要求繼父繼續(xù)撫養(yǎng)

吳律師：

我生父因病去世后，母親即改嫁給繼父肖某。豈料，兩個(gè)月前，母親死于車禍。鑒于我與繼父之間已經(jīng)形成撫養(yǎng)關(guān)系，彼此有著深厚感情，各方面條件不錯(cuò)的繼父也表示愿意接受我。10歲的我曾一再要求由繼父撫養(yǎng)，但被祖父母拒絕，理由是《婚姻法》第二十八條已經(jīng)規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。”即只有他們才有撫養(yǎng)權(quán)。請問：我真的就不能要求由繼父撫養(yǎng)嗎？

讀者：翔宇

翔宇讀者：

你可以由繼父撫養(yǎng)。

一方面，法律并未否定繼父母對繼子女的繼續(xù)撫養(yǎng)權(quán)?！痘橐龇ā返诙邨l第二款規(guī)定：“繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定?！奔雌涑姓J(rèn)履行了撫養(yǎng)教育義務(wù)的繼父母與繼子女之間的父母子女關(guān)系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于繼父母與繼子女形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系能否解除的批復(fù)》也指出：“繼父母與繼子女已形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能自然終止，一方起訴要求解除這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，人民法院應(yīng)視具體情況作出是否準(zhǔn)許解除的調(diào)解或判決。”即其不但明確了繼父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不自然終止，而且說明在依據(jù)法定方式解除前仍可保留?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第十三條規(guī)定的：“生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)?！蓖瑯記]有否定生父母不同意撫養(yǎng)、繼父母同意撫養(yǎng)時(shí)，繼父母繼父母所享有的撫養(yǎng)權(quán)。與之對應(yīng)，你基于與繼父之間已經(jīng)形成撫養(yǎng)關(guān)系，基于彼此的深厚感情，而要求隨各方面條件不錯(cuò)的繼父生活，繼父也表示接受，自然應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。另一方面，允許繼父母對繼子女的繼續(xù)撫養(yǎng)有利于保障未成年人利益的最大化。對未成年人撫養(yǎng)權(quán)的歸屬，必須遵循有利于其身心健康、保障其合法權(quán)益、保障其利益最大化原則。在生父母死亡的情形下，如果僅僅因?yàn)樽娓改冈敢鈸狃B(yǎng)，而強(qiáng)行否定繼父母的撫養(yǎng)權(quán)，違背繼子女的愿望，無疑不利于未成年人健康成長。更何況《民法總則》第十九條規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人……可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。”而你已經(jīng)年滿10歲，接受繼父撫養(yǎng)又是“純獲利益”的行為。

吳律師

因公司拖欠工資離職保密競業(yè)限制協(xié)議不再有效

吳律師：

我原是甲保安公司的一名普通保安，入職時(shí)公司要求我簽《保密及競業(yè)限制協(xié)議》，其中約定我離職后兩年內(nèi)不得入職本省其他保安公司；我若違反協(xié)議，需向公司支付違約金4萬元。2018年12月，我因公司拖欠工資而辭職。公司叮囑我遵守《保密及競業(yè)限制協(xié)議》，否則要支付違約金。我若遵守的話，就很難找到合適的工作，而且公司也沒有說給我相應(yīng)的補(bǔ)償。請問：該份協(xié)議有效嗎？

讀者：李福如

李福如讀者：

該份協(xié)議無效，你不受其約束。競業(yè)限制是限制勞動(dòng)者在勞動(dòng)關(guān)系消滅后的一定期間參與或者從事與原單位同業(yè)競爭的活動(dòng)?！秳趧?dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！薄秳趧?dòng)合同法》第二十四條第一款規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員?！北景钢?，你僅為從事基礎(chǔ)性體力勞動(dòng)的保安人員，并非掌握商業(yè)機(jī)密的核心管理人員或員工。因此，雙方簽訂的保密及競業(yè)限制協(xié)議無效，你即使入職其他保安公司，甲公司也無權(quán)要求你支付違約金。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，簽訂一份公平的保密及競業(yè)限制協(xié)議，至少應(yīng)注意以下方面：一是不得任意約定競業(yè)限制的人員范圍。二是競業(yè)限制的地域應(yīng)當(dāng)以能夠與用人單位形成實(shí)際競爭關(guān)系的地域?yàn)橄?，競業(yè)限制的期限不得超過兩年。三是合理約定勞動(dòng)者應(yīng)支付的違約金數(shù)額。如果過高，就違反了公平原則，勞動(dòng)者可訴請酌減。四是應(yīng)約定按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)明顯低于勞動(dòng)者離職前12個(gè)月平均工資的30%，否則就會(huì)被認(rèn)定為用人單位免除或減輕自身責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利，該約定無效。

吳律師

假離婚后復(fù)婚再離婚之前的分割財(cái)產(chǎn)協(xié)議還算數(shù)嗎

吳律師：

我與劉某結(jié)婚時(shí)買了一套120平方米的住房，孩子出生后，我們一心想買學(xué)區(qū)房，為享受優(yōu)惠，我們決定假離婚。所簽的離婚協(xié)議約定：“現(xiàn)有住房歸我，孩子撫養(yǎng)權(quán)歸劉某?！痹趧⒛吵晒I下一套學(xué)區(qū)房后，我們于2015年2月復(fù)婚?？珊镁安婚L，我們因家庭瑣事產(chǎn)生矛盾導(dǎo)致夫妻感情破裂，雙方?jīng)Q定正式離婚。簽訂離婚協(xié)議時(shí)，劉某要求分割第一次離婚時(shí)約定歸我的120平方米房屋，其理由是當(dāng)時(shí)為假離婚，所做的約定不算數(shù)，而且后來復(fù)婚了，配偶及財(cái)產(chǎn)均是原來的沒有變化。請問：劉某的要求是否合法嗎？

讀者：冀潔

冀潔讀者：

只要雙方自愿同意離婚，依照法定程序辦理了離婚登記即有效，而不問離婚背后的真實(shí)意圖。假離婚都是背地進(jìn)行的，即使一方主張當(dāng)初簽訂的離婚協(xié)議是假離婚，不是出于本人真實(shí)意思，但也無法拿出充分證據(jù)予以證明。而且當(dāng)事人想以虛假離婚為理由，請求婚姻登記機(jī)關(guān)或者法院撤銷離婚登記也沒有法律依據(jù)。也就是說，在法律上不存在“假離婚”一說。因此，在你與劉某領(lǐng)取離婚證時(shí)，雙方的夫妻關(guān)系已經(jīng)解除，所簽的離婚協(xié)議已經(jīng)生效了。盡管你們在2015年又復(fù)婚，配偶沒有變化，但從法律上看，該120平方米房屋的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生變化，成為你的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)了?！痘橐龇ā返谑藯l規(guī)定，一方的婚前財(cái)產(chǎn)為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十九條規(guī)定：“婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財(cái)產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外?！睋?jù)此，該房屋不會(huì)因你與劉某復(fù)婚而再次變更為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。相應(yīng)地，在你們第二次離婚時(shí)，劉某要求分割該套房屋是沒有法律根據(jù)的。當(dāng)然，如果你們在復(fù)婚時(shí)已經(jīng)簽訂書面協(xié)議將該120平方米房屋約定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，則另當(dāng)別論。

吳律師

僅造成財(cái)產(chǎn)損失的交通事故是否可以私了

吳律師：

不久前，宋某飲酒后駕駛私家車，與我的車輛發(fā)生剮蹭，沒有人員受傷，只是我的車輛受損。鑒于我們雙方對事實(shí)、事故成因和賠償數(shù)額都沒有異議，于是就撤離了現(xiàn)場，并立即簽訂“私了”協(xié)議。后我要求宋某按“私了”協(xié)議支付賠償款，誰知他出爾反爾，還說協(xié)議是在他醉酒狀態(tài)下簽訂的，沒有法律效力。請問：對酒后駕車發(fā)生的交通事故可以私了嗎？

讀者：馬揚(yáng)元

馬揚(yáng)元讀者：

對酒后駕車發(fā)生的交通事故，即便僅僅造成財(cái)產(chǎn)損失，也不可以私了。《道路交通事故處理程序規(guī)定》第十九條規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車與機(jī)動(dòng)車、機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車發(fā)生財(cái)產(chǎn)損失事故，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在確保安全的原則下，采取現(xiàn)場拍照或者標(biāo)劃事故車輛現(xiàn)場位置等方式固定證據(jù)后，立即撤離現(xiàn)場，將車輛移至不妨礙交通的地點(diǎn)，再協(xié)商處理損害賠償事宜，但有本規(guī)定第十三條第一款情形的除外?！本褪钦f，對于只造成財(cái)產(chǎn)損失的交通事故可以私了，但如果行為人同時(shí)具有其他違法情形的，那就不允許私了，而必須立即報(bào)警，由公安機(jī)關(guān)處理。

《道路交通事故處理程序規(guī)定》第十三條第一款規(guī)定：“發(fā)生死亡事故、傷人事故的，或者發(fā)生財(cái)產(chǎn)損失事故且有下列情形之一的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保護(hù)現(xiàn)場并立即報(bào)警：（1）駕駛?cè)藷o有效機(jī)動(dòng)車駕駛證或者駕駛的機(jī)動(dòng)車與駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型不符的；（2）駕駛?cè)擞酗嬀啤⒎脟夜苤频木袼幤坊蛘呗樽硭幤废右傻?；?）駕駛?cè)擞袕氖滦＼嚇I(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過規(guī)定時(shí)速行駛嫌疑的；（4）機(jī)動(dòng)車無號牌或者使用偽造、變造的號牌的；（5）當(dāng)事人不能自行移動(dòng)車輛的；（6）一方當(dāng)事人離開現(xiàn)場的；（7）有證據(jù)證明事故是由一方故意造成的?！?/p>

據(jù)你所述，宋某系酒后駕車，這必須承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任，所以不能私了。其中，經(jīng)查宋某確實(shí)是飲酒后駕車的，要暫扣駕駛證和處以罰款；如果查證是醉酒駕車的，應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N機(jī)動(dòng)車駕駛證，并以危險(xiǎn)駕駛罪追究刑事責(zé)任，5年內(nèi)不得重新取得機(jī)動(dòng)車駕駛證。

吳律師

（本欄目稿件由李紅艷、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）