魏勝利

[摘 要] 表見代理風(fēng)險(xiǎn)是商事糾紛中最常見的一類風(fēng)險(xiǎn)，并且隨著建筑市場的快速發(fā)展，商事糾紛發(fā)生的頻率越來越高，表見代理風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生概率也越來越大，再加上企業(yè)由于對表見代理風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)的不全面、不系統(tǒng)，極易使自己深陷各種債務(wù)泥潭中無法自拔，從而影響了自身的可持續(xù)發(fā)展。我國現(xiàn)行的法律體系中對表見代理的規(guī)定較為籠統(tǒng)，各地的法院在審理商事糾紛時(shí)對表見代理秉承著不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，這就更加大了企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的難度。商事主體如何有效規(guī)避因表見代理行為而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？這需要我們正確認(rèn)識(shí)、理解表見代理，文章以此為基礎(chǔ)進(jìn)行深入了探究。

[關(guān)鍵詞] 表見代理;商事糾紛;認(rèn)定;適用制度;防范舉措

中圖分類號(hào)：X820.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

建設(shè)工程中的商事糾紛多表現(xiàn)為各類具有商業(yè)性質(zhì)、以利益為目的的各類糾紛。具體來講，它是商事主體在進(jìn)行各種商事活動(dòng)行使權(quán)利和履行的義務(wù)時(shí)產(chǎn)生了各種爭議。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，無形中加大了商事主體在各類經(jīng)濟(jì)交易活動(dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生率，其中表見代理風(fēng)險(xiǎn)是極為常見的一種類型，也是商事糾紛發(fā)生的主要因素。在具體的實(shí)踐中，商事糾紛類型多樣，導(dǎo)致其中的法律關(guān)系變得復(fù)雜，所涉工程買賣、租賃、借貸等商事糾紛是否構(gòu)成表見代理問題，直接關(guān)系著產(chǎn)生的責(zé)任是由建筑單位承擔(dān)還是由實(shí)際的施工隊(duì)伍承擔(dān)。同時(shí)，這也會(huì)形成激烈的利益對抗，從而加大了建筑企業(yè)在法律防范和規(guī)避等方面的難度。如何維護(hù)好企業(yè)的合法權(quán)益呢？首先要做的就是對表見代理有全面而系統(tǒng)的認(rèn)識(shí)，在具體的實(shí)踐中消除表見代理問題，防范表見代理風(fēng)險(xiǎn)[1]。

一、表見代理的含義及構(gòu)成要件

（一）表見代理是一種無權(quán)代理行為

表見代理指的是為使善意第三人相信其具有代理權(quán)，又為了保護(hù)交易安全的需要，法律認(rèn)為表見代理所產(chǎn)生的法律效力在被代理人與第三人之間有效，是基于本人的行為造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。表見代理成立，訂立的合同有效，在被代理人與第三人之間產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效果。而因表見代理而造成被代理人的損失，代理人要承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）概述

從上述的定義中可知，表見代理有以下構(gòu)成要件：1.行為人沒有代理權(quán)。這是構(gòu)成表見代理的第一要件。 2.無權(quán)代理人同相對人之間的民事行為具備民事法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征，即行為人具有代理權(quán)的客觀表象。這是表見代理成了的客觀要件。3.相對人主觀上善意且無過錯(cuò)。所謂“相對人善意且無過錯(cuò)”。也就是說相對人本身不知道其不具備代理權(quán)，并且這種不知情不能歸咎于他的疏忽或故意裝作不知。這是構(gòu)成表見代理的主觀要件。

二、建設(shè)工程商事糾紛中表見代理的認(rèn)定

在具體的司法實(shí)踐中，由于建設(shè)工程所涉及的人員、領(lǐng)域以及各類建設(shè)環(huán)節(jié)、經(jīng)濟(jì)交易環(huán)節(jié)多且復(fù)雜，在對商事糾紛進(jìn)行認(rèn)定時(shí)也往往存在著事實(shí)認(rèn)證困難的現(xiàn)象，而目前的法律體系中對該糾紛的適用條款規(guī)定較為復(fù)雜，這樣就直接影響到了表見代理行為的認(rèn)定。而《合同法》中第四十九條對其作出的具體規(guī)定，就是表見代理發(fā)生有效代理效果的法律規(guī)定。而在建設(shè)工程商事糾紛中所涉及的法律關(guān)系主要集中于實(shí)際施工人員與建筑單位之間存在的法律關(guān)系、相對人與建筑單位或施工人員之間的法律關(guān)系。因此，從目前的法律規(guī)定中可以看出，對表見代理的認(rèn)定主要從其構(gòu)成要件來分析。

首先，客觀要件。它是行為人以被代理人的名義與相對人實(shí)施“代理”行為。但是當(dāng)行為人實(shí)施“代理行為”時(shí)沒有經(jīng)過被代理人的委托或者身份證明，這就不構(gòu)成表見代理。比方說實(shí)際的施工人員并沒有實(shí)際的代理權(quán)，但我們通過對權(quán)利表象以及通常的判斷標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定它有代理權(quán)。通常一個(gè)企業(yè)的公章或者財(cái)務(wù)專用章都是有法律效力的，當(dāng)企業(yè)將這些物品或者將有印章的空白合同交給行為人去保管，那么第三人就視行為人有代理權(quán)[2]。

其次，主觀要件。相對人系基于善意且無過失，而信賴行為人有代理權(quán)。從立法角度看，對表見代理做出規(guī)定目的就在于保護(hù)那些不知道行為人不具備代理權(quán)、但由于他們產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)交易行為的人。而判斷“善意且無過失”的標(biāo)準(zhǔn)則是一個(gè)理智的商人在從事正常商業(yè)活動(dòng)時(shí)是否切實(shí)地履行了合理審慎的義務(wù)。比如，是否對行為人的身份進(jìn)行了全面的審核，若沒有相關(guān)的身份條件，即便他具備印鑒，相對人也不能認(rèn)定他具備了代理權(quán);若他具備了相關(guān)的身份條件，也需要合理審查其授權(quán)時(shí)效、權(quán)限的范圍，通常委托書、介紹信是最常見的載體。

三、在建設(shè)工程領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用表見代理制度

表見代理制度的適用價(jià)值主要體現(xiàn)在它是在一定條件下，以被代理人的利益為跳板來維護(hù)整個(gè)交易活動(dòng)的動(dòng)態(tài)安全。但對其的適用必須要有限制和約束，以免發(fā)生其他的惡意偽造、串通等不良事件，導(dǎo)致建筑企業(yè)承受不應(yīng)該承受的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，損失巨大的利益。

首先，從相對人是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等事實(shí)，分別處理以建筑企業(yè)的名義從事民事行為這個(gè)角度分析。若相對人知道或者應(yīng)該知道的情況下，對實(shí)際的施工人員以建筑企業(yè)的名義與自己發(fā)生了交易行為沒有任何的異議，都不能構(gòu)成表見代理，所產(chǎn)生的責(zé)任應(yīng)該由施工人員承擔(dān);若在不知道的情況下，則產(chǎn)生的責(zé)任由建筑單位承擔(dān)[3]。

其次，從代理人通過不法手段或途徑獲取權(quán)利外觀并謀取不正當(dāng)利益的角度分析，這種情況一般都不構(gòu)成表見代理。這是由于該行為本身已經(jīng)違法，侵犯了本人的合法權(quán)益。

再者，很多案件中都會(huì)出現(xiàn)實(shí)際施工人員與相對人的行為明顯不符常情常理的現(xiàn)象，那么這種行為也不構(gòu)成表見代理。比如，施工結(jié)束后發(fā)生的一些租賃材料，無權(quán)代理人的行為已經(jīng)引起了相對人的合理懷疑，這就可以直接排除表見代理。

四、建筑單位表見代理的防范措施

（一）加大合同管理力度

加強(qiáng)合同管理有助于企業(yè)有效地消除、規(guī)避和防范各類法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，從而促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。首先企業(yè)要通過專項(xiàng)講座、學(xué)習(xí)交流活動(dòng)等形式來灌輸相關(guān)的合同管理方面的知識(shí)，同時(shí)要聘請或者邀請法律領(lǐng)域內(nèi)的專業(yè)人士來向他們傳播法律方面和合同方面的常識(shí)，并對他們的工作進(jìn)行現(xiàn)場、具體的指導(dǎo)，以此來提高他們的綜合能力以及對風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別能力、防范能力。其次，要完善管理機(jī)制，提高管理活動(dòng)的規(guī)范化、法律化和科學(xué)化。比如，企業(yè)可以根據(jù)我國《民法通則》和《合同法》中的規(guī)定為基礎(chǔ)，結(jié)合企業(yè)的實(shí)際情況來制定相關(guān)的管理制度，并在合同具體履行中的每個(gè)環(huán)節(jié)都要在制度中明確地表現(xiàn)出來。尤其是要在合同簽訂的過程中要認(rèn)真、全面、仔細(xì)地審核合同中對雙方當(dāng)事人各自代表所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)利、履行的義務(wù)、承擔(dān)的職責(zé)和被賦予的各種權(quán)限等。比如，與實(shí)際施工人員簽訂的分包合同就要明確界定授權(quán)事項(xiàng)、授權(quán)日期和適用期限。

（二）加強(qiáng)各類證照、信函的管理

通常企業(yè)的公章、財(cái)務(wù)章、信函等這些物品都能作為委托授權(quán)的身份證明，能讓相對人相信持有人是具備代理資格和條件的。因此，為了避免這些物品被不法之人利用、產(chǎn)生表見代理風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)該加大管理力度。首先，要制定嚴(yán)格的管理制度，不論何種情況，都要將其的用途、使用人等進(jìn)行登記，尤其是項(xiàng)目部在制作或使用時(shí)更要重視起來，如果必須要用到項(xiàng)目公章或財(cái)務(wù)專用章，應(yīng)當(dāng)在工程承包及分包合同中明確表明蓋章的用途、范圍和期限，甚至可以在印章表面做必要的權(quán)利限制標(biāo)記;同時(shí)要對代理人權(quán)限的限制或調(diào)整做及時(shí)的、書面的公告或通知。

五、結(jié)語

由于建筑市場的特殊性，對于建筑施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理或其他相關(guān)人員，在工程施工過程中對外所從事的買賣、租賃、借貸等商事交易行為責(zé)任主體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一，對表見代理具體把握上亦有不同認(rèn)識(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生也十分頻繁。要想規(guī)避表見代理風(fēng)險(xiǎn)，不僅要統(tǒng)一司法尺度，商事主體也應(yīng)當(dāng)采用積極的舉措來保護(hù)自身的合法權(quán)益，從而規(guī)范建筑市場的商事交易。

參考文獻(xiàn)：

[1]郭青青，陳沸.建設(shè)工程商事糾紛中的表見代理風(fēng)險(xiǎn)與防范[J].重慶科技學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2012（20）：72-74.

[2]方小玲. 建設(shè)工程商事糾紛中表見代理的適用分析[J].鎮(zhèn)江社會(huì)科學(xué)，2018（5）：34-35.

[3]晏磊，王方方.表見代理在建設(shè)工程商事糾紛中的適用研究[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2012（6）：89-91.