摘?要：第一階段中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議已經(jīng)正式生效，中美雙邊投資協(xié)定談判的最新進(jìn)展情況受到了國內(nèi)外學(xué)者的廣泛關(guān)注。本文以我國企業(yè)赴美投資的現(xiàn)狀和遭遇的障礙為切入點，分析了中美雙邊投資協(xié)定談判的發(fā)展歷程、分歧與影響。研究發(fā)現(xiàn)中美雙邊投資協(xié)定的達(dá)成可以改善我國企業(yè)赴美投資的環(huán)境、維護(hù)我國企業(yè)的合法權(quán)益以及公正合理的解決投資爭端，但是該協(xié)定并沒有改善美國對外資國家安全審查趨嚴(yán)的問題，國有企業(yè)赴美投資面臨的環(huán)境也將會更為嚴(yán)峻?；诖?，我國政府、行業(yè)和企業(yè)三個層面需要共同努力，采取針對性措施以減少雙邊投資協(xié)定給企業(yè)帶來的不利影響，更好的利用該協(xié)定促進(jìn)投資規(guī)模的擴大和保護(hù)投資的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：中美雙邊投資協(xié)定;投資保護(hù);中國企業(yè);赴美投資

中圖分類號：F74?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.27.019

《中華人民共和國政府和美利堅合眾國政府經(jīng)濟貿(mào)易協(xié)議》（以下簡稱“中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議”）（第一階段）已于2020年1月15日在美國華盛頓簽署，并于2月14日正式生效，這一協(xié)議的簽訂初步改變了中美雙方自2018年3月以來在經(jīng)貿(mào)摩擦中博弈的態(tài)勢，深化了中美之間的貿(mào)易投資往來及其相互依存。依據(jù)中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議文本中的內(nèi)容，雙方將會在金融服務(wù)領(lǐng)域提供公平和非歧視的市場準(zhǔn)入待遇，企業(yè)可以自由進(jìn)入對方市場，這將對我國金融業(yè)的赴美投資產(chǎn)生顯著的積極影響。然而，由于受到美國外資審查制度改革和中美貿(mào)易爭端的影響，近年來中國對美投資規(guī)模大幅度下滑以及企業(yè)赴美投資交易頻頻受阻，中美雙邊投資協(xié)定談判的最新進(jìn)展情況受到了國內(nèi)外學(xué)者的廣泛關(guān)注，而該投資協(xié)定能否盡快達(dá)成，將會直接影響到我國企業(yè)赴美投資的情況。

1?中美雙邊投資協(xié)定談判的發(fā)展歷程與分歧

1.1?發(fā)展歷程

自1979年中美正式建交以來，雙邊的貿(mào)易和投資往來日益頻繁，然而由于中美之間的投資實力懸殊較大，美國高標(biāo)準(zhǔn)的投資協(xié)定范本遠(yuǎn)超過中國的承受能力，因此在20世紀(jì)80和90年代兩國的雙邊投資協(xié)定談判一直處于停滯階段。進(jìn)入21世紀(jì)后，伴隨著中國經(jīng)濟實力的日益增強以及“走出去”戰(zhàn)略的實施，我國成為資本輸出大國，大型國有和民營企業(yè)頻頻在發(fā)達(dá)國家開展投資并購，中美雙邊投資協(xié)定談判被提上議程。2008年國際金融危機的爆發(fā)，美國實體經(jīng)濟需要大量的外部資金以走出困境，這進(jìn)一步加速了兩國投資協(xié)定談判的進(jìn)程。在2008年的第四次中美經(jīng)濟戰(zhàn)略對話上，雙方基于促進(jìn)投資便利化、提高投資透明度和改善投資環(huán)境等訴求，正式啟動了雙邊投資協(xié)定談判。

2013年的中美第五輪戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話是談判進(jìn)入實質(zhì)性階段的標(biāo)志，在此次對話上，雙方確立了以美國2012年雙邊投資協(xié)定保護(hù)范本為基礎(chǔ)以及以準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單為原則開展投資協(xié)定談判，隨后共進(jìn)行了24輪投資協(xié)定談判，但雙方仍在多個方面存在一些分歧。在2017年中美兩國元首會晤時，習(xí)近平主席強調(diào)中美雙方要積極推進(jìn)雙邊投資協(xié)定談判，制定投資方面的重點合作清單。但是美國新任總統(tǒng)特朗普上任以來，在投資上推行保護(hù)主義，大幅度收緊了對外國投資的管制，限制外國資本對國內(nèi)關(guān)鍵敏感行業(yè)的投資，對華掀起了多輪貿(mào)易摩擦，使得中美雙邊投資協(xié)定談判再次陷入停滯。中國在2018年9月公布的《關(guān)于中美經(jīng)貿(mào)摩擦的事實與中方立場》白皮書中，表示愿意在平等、互利前提下，適時重新啟動雙邊投資協(xié)定談判，但美方卻一直未對是否繼續(xù)開展談判表明相關(guān)態(tài)度。中美兩國于2020年1月正式簽署了第一階段中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議，這極大緩和了雙邊經(jīng)貿(mào)關(guān)系，為投資協(xié)定的重新啟動奠定了良好的基礎(chǔ)。

1.2?談判分歧

中美兩國自2008年啟動雙邊投資協(xié)定談判以來，談判進(jìn)展非常緩慢，至今尚未達(dá)成正式的投資協(xié)定，這與兩國仍然在外資國家安全審查、國有企業(yè)、投資者與東道國爭端解決機制、勞工保護(hù)以及環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)等多方面存在著一些分歧密切相關(guān)。雙方的分歧和利益訴求都是站在本國利益角度上出發(fā)的，而雙邊投資協(xié)定能否盡快達(dá)成取決于兩國對各自國家利益的妥協(xié)，從而實現(xiàn)共同的利益。

現(xiàn)階段我國企業(yè)在美投資遇到的最大障礙就是美國對外國投資的國家安全審查，因此中國希望美國能夠?qū)彶槔碛?、審查?biāo)準(zhǔn)和過程等方面公開和透明化，并公布國家安全的具體定義和涵蓋的行業(yè)，但美國認(rèn)為涉及到國家根本安全的投資項目其有權(quán)自行裁決，將涉及外資審查的問題直接排除在雙邊投資協(xié)定談判之外。另外，美國認(rèn)為中國政府對國有企業(yè)的各類補貼和政策優(yōu)惠造成資源配置扭曲，構(gòu)成了對外資企業(yè)的不公平競爭，希望通過投資協(xié)定中的相關(guān)條款制約中國政府對國有企業(yè)的扶持和削弱大型國企的競爭優(yōu)勢，并將國有納入締約方范圍，承擔(dān)雙重義務(wù)。中國對美國試圖將國有企業(yè)條款納入投資協(xié)定中表示強烈反對，表示正在逐步加速進(jìn)行國有企業(yè)改革，完善現(xiàn)代企業(yè)制度。投資者與東道國爭端解決機制為保護(hù)投資者的利益，賦予了投資者直接向國際投資爭端解決中心（ICSID）提交爭端訴求的權(quán)力，但中美兩國都不愿意放棄東道國對投資爭端進(jìn)行自由裁量的主權(quán)，美國更是要求投資者在向ICSID上訴前，需要先在東道國尋求投資爭端的裁決。

2?中美雙邊投資協(xié)定對我國企業(yè)赴美投資的影響

中美雙邊投資協(xié)定雖然尚未最終達(dá)成，但是伴隨著中美經(jīng)濟相互依賴程度的日趨加深和深度融合，預(yù)計第二階段的中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議將會涉及雙邊投資協(xié)定的重要內(nèi)容。未來中美雙邊投資協(xié)定談判的完成，將會在我國實現(xiàn)新一輪高水平對外開放和構(gòu)建開放型經(jīng)濟新體制的過程中具有里程碑的意義，并將成為影響中美經(jīng)貿(mào)關(guān)系健康發(fā)展的重要基礎(chǔ)。結(jié)合上述對我國企業(yè)赴美投資的現(xiàn)狀與遭遇障礙的分析，本節(jié)將深入探討中美雙邊投資協(xié)定的簽訂對我國企業(yè)赴美投資的潛在影響。

2.1?有利影響

首先，中美雙邊投資協(xié)定可以為我國企業(yè)赴美投資提供政策制度支持，一定程度上改善我國企業(yè)赴美投資的環(huán)境，推動企業(yè)擴大在美投資的規(guī)模，增強企業(yè)投資的信心。作為中美雙方達(dá)成的投資保護(hù)協(xié)定，其中所包含的準(zhǔn)入前國民待遇條款、最惠國待遇條款為我國企業(yè)“走出去”提供了公平公正的投資環(huán)境，保證了我國企業(yè)赴美投資不受歧視，賦予了我國企業(yè)在初始設(shè)立階段就可以就享有與美國本土企業(yè)和第三國投資企業(yè)相同的投資待遇。

其次，中美雙邊投資協(xié)定増加了美國相關(guān)投資法律和標(biāo)準(zhǔn)制定的透明度，有助于我國企業(yè)在赴美投資前能夠充分了解美國的法律環(huán)境和制度體系，提前評估赴美投資的法律和監(jiān)管風(fēng)險。該協(xié)定所包含的透明度與公開條款要求締約雙方公布與投資相關(guān)的行政程序和法律法規(guī)，并且需要就影響投資透明度的具體實踐項目進(jìn)行定期協(xié)商。如果美國外資監(jiān)管機構(gòu)在對我國企業(yè)做出制裁時，我國企業(yè)可以按照透明度條款要求美國公布制裁的依據(jù)和理由。

最后，中美雙邊投資協(xié)定可以為我國赴美投資企業(yè)的投資爭端提供獨立的第三方仲裁平臺，減少了我國企業(yè)投資爭端解決的障礙，有利于維護(hù)我國企業(yè)的合法權(quán)益和投資爭端公正合理的解決。該協(xié)定中的投資者與東道國爭端解決機制限制了東道國的司法管轄權(quán)，規(guī)定投資爭端的一方可以個人或公司的名義直接向國際投資爭端解決中心提交投資仲裁解決申請，不需要美國政府的同意，并且對提交仲裁的范圍、程序透明度、解決時限做出了細(xì)致的規(guī)定。

2.2?不利影響

首先，當(dāng)前我國赴美投資企業(yè)遭遇的最大障礙就是美國對外資的國家安全審查，但是美國寬泛的國家安全定義為其監(jiān)管外資留下了極大的任意解釋權(quán)和自由裁量權(quán)，并且拒絕公開針對我國赴美投資企業(yè)所進(jìn)行安全審查的法律依據(jù)和具體程序。在涉及與國家安全審查有關(guān)的投資爭端問題時，美國認(rèn)為涉及國家安全利益的投資項目其有權(quán)自行裁決，不會提交到國際仲裁法庭，將此類問題直接排除在仲裁解決機制之外，從而不利于我國企業(yè)在美投資正常權(quán)益的維護(hù)，增加了赴美投資的不確定性。

其次，近年來我國國有企業(yè)的赴美投資并購多次被美國外資監(jiān)管機構(gòu)中止，叫停的數(shù)量遠(yuǎn)高于民營企業(yè)，這與美國政府非常關(guān)注赴美投資企業(yè)的背景有關(guān)，對來自國有企業(yè)的投資重點關(guān)注。美國在雙邊投資協(xié)定中力推國有企業(yè)條款和競爭中立條款，規(guī)定國有企業(yè)要承擔(dān)投資者和締約方的雙重義務(wù)，并且要實施嚴(yán)格的懲罰性措施，這增加了國有企業(yè)負(fù)擔(dān)的投資成本，使得國有企業(yè)赴美投資面臨的環(huán)境將會更為嚴(yán)峻。

最后，現(xiàn)階段我國企業(yè)在海外市場的競爭力主要依靠廉價的勞動力和較低的生產(chǎn)成本，而美國在雙邊投資協(xié)定談判中多次強調(diào)締約方要保證勞工的集體談判權(quán)、消除就業(yè)和職位歧視，不能在破壞生態(tài)環(huán)境的基礎(chǔ)上鼓勵企業(yè)投資，并以勞工保護(hù)和環(huán)境可持續(xù)發(fā)展問題向中國重點施壓。高標(biāo)準(zhǔn)的勞工和環(huán)保水平提高了我國企業(yè)的產(chǎn)品成本，降低了我國企業(yè)赴美投資的國際競爭力。

3?中國的應(yīng)對策略

啟動于2008年的中美雙邊投資協(xié)定談判，進(jìn)展較為緩慢，歷時10余年之久尚未最終達(dá)成，這與中美兩國在談判中存在多處分歧密切相關(guān)。在未來一段時間內(nèi)，中國要解決企業(yè)赴美投資所遭遇的障礙，減少雙邊投資協(xié)定給赴美投資企業(yè)帶來的不利影響，更好的利用該協(xié)定促進(jìn)投資企業(yè)規(guī)模的擴大和保護(hù)企業(yè)投資的合法權(quán)益，取決于政府、行業(yè)和企業(yè)三個層面的共同努力，采取一些針對性的措施。

從政府層面看，我國政府需要在雙邊投資協(xié)定談判中爭取美國公開國家安全的具體定義，加強其國家安全審查程序的透明度，公開審查的具體依據(jù)和詳細(xì)流程。同時，我國政府在談判中要適當(dāng)爭取美國降低對勞工和環(huán)境保護(hù)方面的要求，將談判重點回歸到投資促進(jìn)和保護(hù)上。此外，我國政府應(yīng)該積極推動國有企業(yè)的深入改革，完善現(xiàn)代企業(yè)制度，增強透明度，信息披露程度符合國際要求。

從行業(yè)層面看，我國行業(yè)協(xié)會需要密切關(guān)注雙邊投資協(xié)定談判中企業(yè)在美投資的現(xiàn)狀和遭遇的障礙，提供赴美投資的建議和指南，并為企業(yè)解決投資爭端提供幫助，為我國企業(yè)爭取最大的投資權(quán)益。同時，我國行業(yè)協(xié)會要與美國當(dāng)?shù)氐男袠I(yè)協(xié)會建立廣泛的聯(lián)系，增強雙方的溝通，在美國市場樹立良好的行業(yè)形象，以最大可能的減少利益集團(tuán)對美國外資監(jiān)管機構(gòu)決策的干擾。

從企業(yè)層面看，我國赴美投資企業(yè)需要提前評估投資項目的風(fēng)險，盡量避開投資美國的敏感和關(guān)鍵性行業(yè)，形成穩(wěn)定的消費群后逐漸擴大投資規(guī)模和增加行業(yè)類型。此外，我國赴美投資企業(yè)應(yīng)該充分了解美國的法律環(huán)境和制度體系，敢于運用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益，并處理好與美國政府和利益集團(tuán)的關(guān)系，樹立良好的國際形象，增強美國政府對我國企業(yè)的信任。

參考文獻(xiàn)

[1]Shaun E. Donnelly.A Business Perspective on a China-US Bilateral Investment Treaty[J].Columbia FDI Perspectives，No.85，December 17，2012.

[2]石巖，孫哲.中美雙邊投資協(xié)定談判的動因、難點及前景展望[J].現(xiàn)代國際關(guān)系，2015，（06）： 9-16.

[3]項衛(wèi)星，張賽賽.中美雙邊投資協(xié)定談判中的沖突與趨同[J].東北亞論壇，2017，（03）： 84-96.

[4]冀承，郭金興.美國外國投資國家安全審查制度的歷史變遷、制度設(shè)計及中國的應(yīng)對[J].國際貿(mào)易，2019，（06）：69-78.

[5]余鵬翼，劉先敏，陳文韜.雙邊投資協(xié)定促進(jìn)了中國對外直接投資嗎——兼論對中美BIT談判的啟示[J].國際經(jīng)貿(mào)探索，2019，（01）：70-87.

[6]盛斌，段然.投資者—東道國爭端解決機制的發(fā)展及對中國的影響[J].國際經(jīng)濟合作，2016，（03）：60-65.