摘 要： 自BEPS行動計劃啟動以來，部分東盟國家逐步完善了各項反避稅法規(guī)，對集團(tuán)的交易安排與資本結(jié)構(gòu)做進(jìn)一步的監(jiān)督，中國“走出去”企業(yè)面臨轉(zhuǎn)讓定價風(fēng)險加大、稅收合規(guī)成本增加、享受稅收協(xié)定待遇的條件更加苛刻等一系列稅收風(fēng)險?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)必須關(guān)注東盟各國BEPS行動計劃的實施情況，制定完善轉(zhuǎn)讓定價政策并定期分析結(jié)果，準(zhǔn)備好三層文檔體系的轉(zhuǎn)讓定價同期資料，申請預(yù)約定價，合理安排集團(tuán)公司的融資結(jié)構(gòu)，優(yōu)化業(yè)務(wù)流程和派遣員工的管理，調(diào)整企業(yè)的投資架構(gòu)和商業(yè)目的，建立全面稅收風(fēng)險管理制度和體系。

關(guān)鍵詞： “一帶一路” 東盟 稅收風(fēng)險 BEPS行動計劃

一、引言

在共建“一帶一路”倡議下，中國企業(yè)“走出去”已成為現(xiàn)實與趨勢?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)在全球進(jìn)行布局，通過不同的交易模式和投資架構(gòu)的安排來實現(xiàn)公司全球利益最大化，一方面，借助政策和經(jīng)濟體的推動，創(chuàng)造產(chǎn)業(yè)價值;另一方面，在集團(tuán)獲利的同時，利用稅收優(yōu)惠、轉(zhuǎn)讓定價等手段進(jìn)行稅收籌劃，以大幅度降低集團(tuán)的整體稅收負(fù)擔(dān)。但是，隨著BEPS（ Base Erosion and Profit Shifting，稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移）行動計劃的提出，全球反避稅趨勢不斷加強，各國稅務(wù)當(dāng)局陸續(xù)采用BEPS行動計劃的架構(gòu)來修訂國內(nèi)反避稅法規(guī)，并將實質(zhì)性原則和商業(yè)合理性原則作為判斷集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易類型與組織架構(gòu)的基本指導(dǎo)原則。因此，在各國反避稅法規(guī)不斷完善的背景下，集團(tuán)基于稅收目的所安排的交易模式、投資架構(gòu)都會因為實質(zhì)性原則、商業(yè)合理性原則與稅務(wù)機關(guān)的認(rèn)知或理解不同，而產(chǎn)生系統(tǒng)性稅收風(fēng)險;或者因為不了解投資國反避稅法規(guī)的立法現(xiàn)狀和趨勢，而導(dǎo)致不能有效應(yīng)對投資國反避稅調(diào)查所產(chǎn)生的潛在的稅收風(fēng)險，這些風(fēng)險將影響著“走出去”企業(yè)在境外的生存與發(fā)展。

中國與東盟國家是陸海相連的友好鄰邦，互為重要的經(jīng)貿(mào)合作伙伴。2010年中國—東盟自貿(mào)區(qū)的建設(shè)使雙方業(yè)已密切的經(jīng)貿(mào)關(guān)系得到了進(jìn)一步加強，對亞洲及世界的經(jīng)濟發(fā)展都做出了積極的貢獻(xiàn)。共建“一帶一路”倡議提出后，東盟成為中國推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)的重點投資區(qū)域。2013年至2018年，中國對東盟投資的年均增長速度高達(dá)19.8%，投資累計流量達(dá)到677.72億美元，占對東盟直接投資存量規(guī)模的65.89%。2018年末，中國對東盟的直接投資存量為1028.58億美元，占“一帶一路”沿線國家投資存量的60%，新加坡、印度尼西亞、馬來西亞、老撾、柬埔寨、泰國、越南分別位列中國對“一帶一路”沿線國家直接投資存量的第一、三、四、五、八、九、和十位 中華人民共和國商務(wù)部，國家統(tǒng)計局，國家外匯管理局.2018年中國對外直接投資統(tǒng)計公報.2019-10-30.http：//images.mofcom.gov.cn/hzs/201910/20191030111334465.zip。

因此，本文以“一帶一路”的重點區(qū)域——東盟作為研究對象，從東盟各國應(yīng)對BEPS行動計劃所修訂的最新反避稅法規(guī)的角度出發(fā)，來審視中國企業(yè)投資東盟國家的投資架構(gòu)、交易模式、融資結(jié)構(gòu)可能與反避稅法規(guī)不相容所產(chǎn)生的稅收風(fēng)險，并從企業(yè)的角度提出應(yīng)對稅收風(fēng)險的策略。

二、東盟國家反避稅法規(guī)實施情況

自2013年BEPS行動計劃啟動以來，各國在積極推動BEPS行動計劃進(jìn)程的基礎(chǔ)上，高度重視BEPS成果在國內(nèi)層面的轉(zhuǎn)化，制定和完善了國內(nèi)相關(guān)反避稅法規(guī)。就東盟國家而言，由于各個國家的經(jīng)濟發(fā)展水平、發(fā)展策略存在很大的差異，所以對待BEPS的態(tài)度也存在顯著差異，落實BEPS行動計劃的力度和側(cè)重點也各有不同。對于一些國際開放程度較高的國家，如新加坡、馬來西亞、印度尼西亞、越南，已經(jīng)跟上全球反避稅的步伐，這些國家結(jié)合本國實際，逐步完善了各項反避稅法規(guī)，以及參考BEPS的要求對集團(tuán)的交易安排與資本結(jié)構(gòu)做進(jìn)一步的監(jiān)督。其他國家則密切關(guān)注國際稅收發(fā)展趨勢以決定是否修法，如菲律賓、柬埔寨、泰國等國;而對尚未參與BEPS行動計劃的文萊、緬甸、老撾，多屬于外資比例較低且國內(nèi)稅收制度較不完善的國家，因此，現(xiàn)階段主要以推進(jìn)國內(nèi)稅制改革為主，BEPS的觀念還未進(jìn)入稅收法規(guī)。本文從以下幾個方面對東盟國家反避稅法規(guī)實施情況進(jìn)行梳理。

（一）轉(zhuǎn)讓定價的實施情況

BEPS第8-10項行動計劃明確了轉(zhuǎn)讓定價的首要目標(biāo)就是“確保轉(zhuǎn)讓定價結(jié)果與價值創(chuàng)造相一致”。為實現(xiàn)這一目標(biāo)，BEPS第8-10項行動計劃從無形資產(chǎn)、風(fēng)險和高風(fēng)險交易三個層面提出進(jìn)一步完善“獨立交易原則”的建議。在BEPS報告的建議下，各國對轉(zhuǎn)讓定價的監(jiān)管力度進(jìn)一步加大。東盟國家對于市場特征、經(jīng)營活動及無形資產(chǎn)價值貢獻(xiàn)的理解與西方發(fā)達(dá)國家不一致，由此形成了具有東盟特色的轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)。例如，東盟國家具有龐大的人口紅利、規(guī)模經(jīng)濟、潛在的市場，稅務(wù)當(dāng)局提出選址節(jié)約、協(xié)同效應(yīng)的概念，要求保留更多的利潤予以課稅。東盟十國中，目前只有緬甸和文萊沒有制定轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)。泰國與老撾目前雖然沒有制定正式的轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)，但其在實務(wù)中已經(jīng)采用了獨立交易原則與轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整方法的概念，針對不同交易類型進(jìn)行稅收調(diào)整，以及要求關(guān)聯(lián)交易符合獨立交易原則。例如，泰國已于2017年6月加入BEPS全面框架協(xié)定，目前已推出具體的轉(zhuǎn)讓定價草案、電子商務(wù)交易草案等，并承諾實施全面的BEPS計劃，其中四項最低標(biāo)準(zhǔn)措施將接受國際檢視，包括：打擊有害稅收實踐、防止稅收協(xié)定濫用、提交國別報告、改善爭議解決機制。

在關(guān)聯(lián)方的判定方面，東盟各國（除文萊、緬甸、老撾）對關(guān)聯(lián)關(guān)系的判定主要基于以下幾個標(biāo)準(zhǔn)：一是基于交易雙方的持股比例，或者是第三方對交易雙方的持股比例;二是基于資本、技術(shù)、參與管理、控制而形成的關(guān)聯(lián)關(guān)系;三是基于社會關(guān)系而形成的關(guān)聯(lián)關(guān)系。其中，在股權(quán)比例標(biāo)準(zhǔn)方面，泰國、柬埔寨、印度尼西亞、越南四個國家對認(rèn)定為關(guān)聯(lián)關(guān)系的股權(quán)比例有具體規(guī)定。泰國對關(guān)聯(lián)關(guān)系判定的股權(quán)比例要求比較高，只有一方直接或間接持有另一方，或雙方均被第三方持有的股權(quán)比例達(dá)到50%以上的才能被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。而泰國、柬埔寨、印度尼西亞、越南的股權(quán)比例較低，分別為20%、25%、25%。與其他國家不同的是，越南除了股權(quán)比例的標(biāo)準(zhǔn)外，還對借款數(shù)額的比例做了規(guī)定，當(dāng)一方為另一方提供擔(dān)?；蛸J款，且貸款數(shù)額大于等于借款方股本的25%，且占借款企業(yè)長期債務(wù)的50%以上的情形都被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。在社會關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)上，東盟十國中只有印度尼西亞和越南有相關(guān)規(guī)定。除了股權(quán)比例和社會關(guān)系這兩個標(biāo)準(zhǔn)外，東盟十國中的絕大多數(shù)國家還有基于控制、管理、技術(shù)、資本等方面的有關(guān)規(guī)定。

在轉(zhuǎn)讓定價原則和轉(zhuǎn)讓定價方法方面，東盟各國關(guān)于轉(zhuǎn)讓定價的規(guī)定基于OECD轉(zhuǎn)讓定價指南，對轉(zhuǎn)讓定價合理性的判斷基于獨立交易原則。柬埔寨、緬甸、菲律賓、印度尼西亞沒有轉(zhuǎn)讓定價指南，但是有公平交易的要求，印度尼西亞還強調(diào)關(guān)聯(lián)交易的合理商業(yè)目的。新加坡和泰國也沒有轉(zhuǎn)讓定價指南，但是新加坡在所得稅法中闡述了獨立交易原則在關(guān)聯(lián)交易中的運用，新加坡對關(guān)聯(lián)交易的原則界定為關(guān)聯(lián)方之間交易的條款、定價、條件都應(yīng)該反映各方在交易中所做貢獻(xiàn)的真實經(jīng)濟價值。泰國在稅法典中的關(guān)聯(lián)交易部分規(guī)定了市場價值的概念。東盟各國用來確定公平交易價格的轉(zhuǎn)讓定價方法基本相同，主要包括可比非受控價格法、再銷售價格法、成本加成法、利潤分割法、交易凈利潤法，但是各國對每種方法各有側(cè)重，柬埔寨、泰國對五種轉(zhuǎn)讓定價方法的運用順序沒有要求。印度尼西亞在轉(zhuǎn)讓定價方法的選擇是以可比數(shù)據(jù)的有效性和可靠性為基礎(chǔ)，同時考慮各種方法的適用情形。越南和馬來西亞對五種方法的運用順序有規(guī)定，越南規(guī)定，納稅人應(yīng)優(yōu)先選擇可比非受控價格法，除非這個方法不適用，才考慮采用其他方法，納稅人需要證明其采用了適合具體情況的“最佳方法”。馬來西亞規(guī)定，在轉(zhuǎn)讓定價方法的選擇上，優(yōu)先采用前三種傳統(tǒng)交易方法，在傳統(tǒng)交易方法不能可靠應(yīng)用或不能完全應(yīng)用時，才使用利潤分割法和交易凈利潤法。菲律賓和新加坡對五種方法的選擇沒有嚴(yán)格的順序，主要是結(jié)合交易的特點、各種方法的適用情況、優(yōu)缺點以及所用信息的可獲取程度選擇最適宜的方法即可。

（二）資本弱化的實施情況

BEPS第4項行動計劃在防止利用利息扣除的資本弱化避稅方面提出了政策建議，以限制集團(tuán)內(nèi)融資利息的不當(dāng)扣除。東盟各國的資本弱化規(guī)定還很不完善，到目前為止，只有馬來西亞和印度尼西亞制定了明確的資本弱化法規(guī)。根據(jù)最新公布的財政預(yù)算案和財政法令規(guī)定，馬來西亞從2019年1月1日起，實施收益剝離規(guī)則（ESR），該規(guī)則與BEPS第4項行動計劃的建議保持一致，即限制因關(guān)聯(lián)公司之間貸款的過度利息扣除而導(dǎo)致的避稅效果。根據(jù)規(guī)定，同一集團(tuán)內(nèi)公司之間的貸款利息扣除將根據(jù)特定的比率進(jìn)行限制。印度尼西亞稅收法規(guī)規(guī)定，如果納稅人的負(fù)債與權(quán)益比率超過4∶1，超過部分的債務(wù)所產(chǎn)生的利息就不能從稅前扣除，例外情況適用于某些特殊行業(yè)，如：銀行、投資機構(gòu)、保險和再保險企業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)企業(yè)、石油和天然氣采礦企業(yè)等。東盟十國中的其他國家雖然沒有明確的資本弱化法規(guī)，但是這些國家的稅務(wù)機關(guān)在實務(wù)操作中，將納稅人債資比例超過一定標(biāo)準(zhǔn)所支付的利息重新定性為股息并據(jù)以征稅。例如，越南規(guī)定，僅限息稅前利潤的20%為可扣除利息上限。老撾則限制部分行業(yè)的總負(fù)債不得高于總權(quán)益的70%。柬埔寨規(guī)定，納稅人在計算應(yīng)納稅所得額時，利息支出的扣減最多不能超過利息收益與其他收益的50%之和。菲律賓稅務(wù)機關(guān)在審理個案時，判定債務(wù)與資本的合理比率為3∶1。緬甸稅務(wù)機關(guān)在實務(wù)操作中規(guī)定，普通企業(yè)的債務(wù)股本比不得超過3∶1，資本密集型企業(yè)的債務(wù)股本比不得超過4∶1。

（三）防止人為規(guī)避構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的實施情況

BEPS第7項行動計劃提出修改OECD稅收協(xié)定范本中常設(shè)機構(gòu)的定義，來應(yīng)對通過傭金代理人條款、關(guān)聯(lián)企業(yè)人為拆分合同、滿足豁免條款要求而規(guī)避構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的情況。在應(yīng)對通過傭金代理人條款規(guī)避常設(shè)機構(gòu)方面，印度尼西亞、新加坡、越南、文萊、老撾、馬來西亞和泰國對傭金代理人的標(biāo)準(zhǔn)都有嚴(yán)格的規(guī)定。印度尼西亞、馬來西亞、老撾、文萊、越南在稅收協(xié)定第五條第六款中規(guī)定，如果代理人的活動全部或幾乎全部代表該企業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為是本款所指的獨立代理人。中新稅收協(xié)定條文解釋（國稅發(fā)〔2010〕75號）第五條第六款中規(guī)定，如果代理人的活動全部或幾乎全部代表被代理企業(yè)，并且該代理人和企業(yè)之間在商業(yè)和財務(wù)上有密切及依附關(guān)系，則不應(yīng)認(rèn)定該代理人為本款所指的獨立代理人。泰國在稅收協(xié)定第五條第六款中規(guī)定：如果代理人的活動全部或幾乎全部代表被代理企業(yè)，或者為被代理企業(yè)所控制的或控制被代理企業(yè)的其他企業(yè)，則不應(yīng)認(rèn)定該代理人為本款所指的獨立代理人。可以看出，泰國對獨立代理人的判斷標(biāo)準(zhǔn)最為嚴(yán)格，覆蓋的范圍最廣。新加坡在判斷獨立代理人時，還要參考雙方在商業(yè)、財務(wù)方面之間的關(guān)聯(lián)度。在應(yīng)對人為拆分合同的規(guī)定方面，新加坡與中國簽訂的稅收協(xié)定（2007）規(guī)定，同一企業(yè)從事的有商業(yè)相關(guān)性或連貫性的若干個項目應(yīng)視為“同一項目或相關(guān)聯(lián)的項目”。在應(yīng)對濫用豁免條款的規(guī)定方面，中新稅收協(xié)定條文解釋第五條第四款中規(guī)定：如果某固定場所既從事第四款規(guī)定的不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的活動，也從事構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的活動，則應(yīng)視其構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)，并對這兩項營業(yè)活動的所得合并征稅，例如，企業(yè)用于交付貨物的倉庫同時也兼營商品銷售，應(yīng)判定為常設(shè)機構(gòu)并征稅。

（四）防止稅收協(xié)定濫用的實施情況

BEPS第6項行動計劃在防止稅收協(xié)定的濫用上設(shè)置了最低標(biāo)準(zhǔn)，要求各國在雙邊稅收協(xié)定中納入有效應(yīng)對協(xié)定濫用的規(guī)則，包括利益限制規(guī)定（LOB）和主要目的測試（PPT），各國通過修訂國內(nèi)法條款和稅收協(xié)定條款等措施來防止企業(yè)濫用稅收協(xié)定。從國內(nèi)法條款來看，東盟國家中，目前只有作為G20的印度尼西亞，制定了反濫用稅收協(xié)定法規(guī)，該法規(guī)將受益所有人標(biāo)準(zhǔn)作為主要的反濫用手段，規(guī)定只有當(dāng)外國收款方滿足受益所有人條件時，才能申請享受協(xié)定優(yōu)惠。從雙邊稅收協(xié)定條款來看，中國與東盟國家的稅收協(xié)定大部分簽訂于20世紀(jì)90年代，鑒于當(dāng)時反避稅規(guī)則的理論體系尚不健全，反避稅的實踐經(jīng)驗也比較缺乏，因此中國與東盟絕大多數(shù)國家簽訂的稅收協(xié)定中都沒有防止稅收協(xié)定濫用的相關(guān)條款，目前只有新加坡與中國的稅收協(xié)定（2007）中納入了主要測試條款（PPT），將其作為股息、利息、特許權(quán)使用費等條款的尾款，并在“其他條款”中規(guī)定，稅收協(xié)定不妨礙締約國雙方行使其關(guān)于防止規(guī)避稅收的國內(nèi)法律及措施的權(quán)利。

（五）轉(zhuǎn)讓定價同期資料的實施情況

隨著跨國公司集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的日趨頻繁和交易額的劇增，既有的轉(zhuǎn)讓定價文檔所披露的信息已無法滿足稅務(wù)機關(guān)評估跨國公司轉(zhuǎn)讓定價風(fēng)險的需要。鑒于此，BEPS第13項行動計劃提出了“三層文檔”的架構(gòu)，通過要求跨國公司準(zhǔn)備和提交“三層文檔”的合規(guī)性義務(wù)，來提高信息的透明度，讓跨國公司激進(jìn)的稅收籌劃和國際避稅無所遁形。三層文檔包括國別報告、主文檔和本地文檔。三層文檔結(jié)合起來，可以全面闡釋跨國公司的轉(zhuǎn)讓定價政策，為稅務(wù)機關(guān)評估集團(tuán)轉(zhuǎn)讓定價安排、適用稅收協(xié)定、享受稅收優(yōu)惠的合理性等提供有價值的信息。東盟十國中，目前只有新加坡、印度尼西亞、越南、馬來西亞四個國家要求提交三層文檔，但每個國家對三層文檔提交門檻的要求不同（見表1）。中國企業(yè)投資上述國家時，只要集團(tuán)營業(yè)收入、關(guān)聯(lián)交易營業(yè)額超過各國規(guī)定的提交門檻以及符合其他提交條件者，都具有提交國別報告、主文檔、本地文檔的義務(wù)。對于國別報告和主文檔，與中國簽訂了全面性稅務(wù)信息交換協(xié)議的子公司所在國（上述四國都與中國簽訂了全面性稅務(wù)信息交換協(xié)議），可直接啟動信息交換機制，由集團(tuán)母公司提交，子公司則無須再提交，但未與中國簽署全面性稅收信息交換協(xié)議的國家的子公司則須依照各國規(guī)定期限準(zhǔn)備和提交。本地文檔則視集團(tuán)內(nèi)個別關(guān)聯(lián)交易是否達(dá)到提交門檻而須自行編制提交。三份文檔資料的提交，都必須嚴(yán)謹(jǐn)確認(rèn)提交信息的一致性，當(dāng)企業(yè)披露的信息與企業(yè)經(jīng)營情形不相符時，都會增加集團(tuán)在不同國家的稅收風(fēng)險。

三、東盟國家反避稅法規(guī)對中國“走出去”企業(yè)稅收風(fēng)險的影響

BEPS行動計劃主要著眼于國際稅收規(guī)則的改革，遏制跨國企業(yè)避稅行為，但其影響不限于稅務(wù)領(lǐng)域。隨著東盟各國對BEPS行動計劃的實施，由此帶來的變革也影響著許多中國“走出去”企業(yè)的內(nèi)部組織架構(gòu)、商業(yè)模式以及經(jīng)營方式，并需要企業(yè)做出相應(yīng)的調(diào)整。具體來說，有以下幾個方面的影響：

（一）轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險加大

BEPS行動計劃明確了轉(zhuǎn)讓定價工作的首要目標(biāo)是“確保轉(zhuǎn)讓定價安排的結(jié)果與價值創(chuàng)造相一致”，不一致的轉(zhuǎn)讓定價政策及結(jié)果將為企業(yè)帶來很大的稅務(wù)風(fēng)險，這也是東盟各國稅務(wù)機關(guān)關(guān)注的重點對象。以實務(wù)中常見的海外子公司無償使用集團(tuán)無形資產(chǎn)的情況為例，中國公司將其自行研發(fā)的專利技術(shù)，無償轉(zhuǎn)讓給其在開曼群島的子公司，該子公司又將這項專利技術(shù)授權(quán)給在馬來西亞的子公司從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，開曼公司向馬來西亞公司收取巨額的特許權(quán)使用費。這種關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的無形資產(chǎn)交易沒有按照集團(tuán)成員各自承擔(dān)的功能、風(fēng)險和資產(chǎn)進(jìn)行合理的利潤分配，違背了獨立交易原則，這類無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓定價風(fēng)險在中國和東盟各國的轉(zhuǎn)讓定價新規(guī)下暴露無遺，必將面臨中國和東盟各國納稅調(diào)整的風(fēng)險。

（二）稅收合規(guī)成本增加

中國企業(yè)投資東盟國家，需要根據(jù)信息披露的要求提交三層文檔，“走出去”企業(yè)準(zhǔn)備和提交信息的合規(guī)性成本將增加。首先，企業(yè)需要判斷自身是否滿足提交文檔的門檻要求。由于各國對三層文檔的提交門檻不一致，需對有經(jīng)營活動的國家做出個別判斷。其次，企業(yè)需要確定各國對信息披露內(nèi)容的要求，確保提供信息的充分性和相關(guān)性，并且要兼顧與集團(tuán)的敏感信息、商業(yè)機密之間的平衡;最后，企業(yè)需確保所提交的信息在全球范圍內(nèi)保持一致，否則可能會引起稅務(wù)機關(guān)的質(zhì)疑。“走出去”企業(yè)的信息披露意味著企業(yè)的投資架構(gòu)、運營模式、融資結(jié)構(gòu)、供應(yīng)鏈、無形資產(chǎn)、人員等各類經(jīng)營信息都透明地呈現(xiàn)在稅務(wù)機關(guān)的面前，如果企業(yè)對自身的稅收風(fēng)險認(rèn)識不到位或者披露信息質(zhì)量欠佳，都會使企業(yè)面臨稅務(wù)機關(guān)轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查的風(fēng)險。例如，中國企業(yè)通過在避稅地搭建中間控股公司的方式到東盟國家投資，通過轉(zhuǎn)讓定價的方式將利潤轉(zhuǎn)移到避稅地，通過信息披露，中國和東盟國家都能很容易地得知集團(tuán)公司將利潤留在國際避稅地，就會對集團(tuán)內(nèi)的轉(zhuǎn)讓定價安排提出質(zhì)疑和挑戰(zhàn)。

（三）享受稅收協(xié)定待遇的條件更加苛刻

為了防止稅收協(xié)定的濫用，部分東盟國家已經(jīng)開始通過制定反稅收協(xié)定濫用規(guī)則，或者修訂稅收協(xié)定中反濫用條款的方式來加強管理，可以預(yù)見，未來“走出去”企業(yè)擇協(xié)避稅的難度將增大，企業(yè)如果不及時進(jìn)行投資架構(gòu)的調(diào)整，可能會導(dǎo)致稅收成本增加。例如，中國企業(yè)通常會選擇香港作為設(shè)立中間控股公司的所在地，由于香港實行單一的地域管理權(quán)原則，對來源于香港以外的收入不征稅，因此香港控股公司來源于印度尼西亞的收入（如股息）可能無法滿足印度尼西亞反濫用稅收協(xié)定法規(guī)中對受益所有人認(rèn)定條件中“在外國收款方所在國為征稅項目”的要求，從而可能無法享受到協(xié)定優(yōu)惠稅率。又如，中國企業(yè)在新加坡設(shè)立的中間控股公司如果沒有實質(zhì)經(jīng)濟活動和獨立的人員、財產(chǎn)，可能無法享受到中國與新加坡的稅收協(xié)定優(yōu)惠。

（四）境外融資費用的稅前扣除受到限制

東盟各國紛紛制定資本弱化規(guī)則來限制集團(tuán)內(nèi)融資利息的不當(dāng)扣除，對集團(tuán)公司融資結(jié)構(gòu)的安排將產(chǎn)生影響。資金池管理是“走出去”企業(yè)管理內(nèi)部各成員資金的一種有效模式，集團(tuán)公司通過境外資金池的操作，可以實現(xiàn)集團(tuán)資金的整合，借款利息內(nèi)化的效應(yīng)。例如，中資企業(yè)在新加坡設(shè)立境外資金池融資中心子公司，為集團(tuán)在東盟國家的銷售、生產(chǎn)提供資金融通，或進(jìn)行境外轉(zhuǎn)投資，即利用集團(tuán)富余的資金對關(guān)聯(lián)企業(yè)提供資金借貸，將存款利差與貸款利差對沖到集團(tuán)內(nèi)部之外，從而使集團(tuán)的資金運用更靈活、資金調(diào)度的時間更短，同時還可以實現(xiàn)利息費用、資金池管理費、手續(xù)費的稅前扣除。但是“走出去”企業(yè)在應(yīng)用資金池模式進(jìn)行集團(tuán)資金管理時要注意，集團(tuán)成員間的資金池應(yīng)用，仍然屬于關(guān)聯(lián)方借貸的范圍，利息扣除應(yīng)受到東盟各國資本弱化規(guī)定的限制。此外，東盟各國稅務(wù)機關(guān)還會就關(guān)聯(lián)方利息是否超過金融機構(gòu)常規(guī)利率水平，以及融資中心向關(guān)聯(lián)方收取的資金管理服務(wù)費是否存在轉(zhuǎn)讓定價行為進(jìn)行審查。

（五）境外經(jīng)營活動在當(dāng)?shù)貥?gòu)成常設(shè)機構(gòu)的風(fēng)險增加

東盟各國根據(jù)BEPS第7項行動計劃的建議，降低了判定構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的門檻，可能導(dǎo)致中國“走出去”企業(yè)在東盟國家構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的風(fēng)險增加，一旦中國企業(yè)在東盟國家從事的商業(yè)活動被判定為常設(shè)機構(gòu)，歸屬于該常設(shè)機構(gòu)的合理利潤需要在當(dāng)?shù)乩U納企業(yè)所得稅，除此之外，常設(shè)機構(gòu)還需要在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行稅務(wù)登記和納稅申報。以跨境電商的線下物流中心為例，根據(jù)原有的常設(shè)機構(gòu)判定規(guī)則，該線下物流中心符合準(zhǔn)備性或輔助性活動的豁免條款，但是在BEPS規(guī)則下，強調(diào)關(guān)注經(jīng)濟聯(lián)結(jié)度和實質(zhì)性測試，該線下物流中心的活動已構(gòu)成企業(yè)商業(yè)價值鏈的核心組成部分，可能不會被視為準(zhǔn)備性或輔助性活動，無法獲得豁免。此外，“走出去”企業(yè)會通過項目分包或合同拆分的稅收籌劃方法來規(guī)避成為常設(shè)機構(gòu)，但根據(jù)中國與新加坡稅收協(xié)定書的條文解釋（2010），相關(guān)聯(lián)的項目應(yīng)合并計算持續(xù)時間，即在一個工地或同一工程連續(xù)承包兩個或兩個以上項目的，不能按每個項目分別計算持續(xù)時間，而應(yīng)合并一起計算工程的持續(xù)時間，因此這種項目分包或合同拆分的稅收籌劃方法在新規(guī)則下是無效的。

四、中國企業(yè)投資東盟的稅收風(fēng)險應(yīng)對

在BEPS行動計劃的影響下，全球稅收規(guī)則體系正面臨著重大的變革，隨著東盟各國反避稅法規(guī)逐步完善和監(jiān)管力度不斷加大，“走出去”企業(yè)面臨的反避稅風(fēng)險日益增多。因此，對已經(jīng)或準(zhǔn)備到東盟國家投資的中國企業(yè)而言，需要采取有效的措施積極應(yīng)對。

（一）關(guān)注東盟各國BEPS行動計劃的實施情況

東盟各國出于自身利益的考慮，對BEPS行動計劃的態(tài)度和實施的側(cè)重點不同。中國“走出去”企業(yè)需要持續(xù)關(guān)注和密切跟蹤東盟各國的BEPS行動計劃實施情況及發(fā)展趨勢，同時要對自身的稅務(wù)管理狀況進(jìn)行重新審視，并進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，評估潛在的稅收風(fēng)險，采取有效的措施予以應(yīng)對。更為主動地與東盟各國稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行溝通，充分了解東盟各國反避稅法規(guī)及稅收合規(guī)性要求，在稅法允許的范圍內(nèi)進(jìn)行合理的稅收籌劃，注重經(jīng)營的實質(zhì)性，避免激進(jìn)和惡意的稅收籌劃。例如，在對外承包工程企業(yè)在籌劃施工合同構(gòu)架模式時，應(yīng)增強合同構(gòu)成的合規(guī)性和合理性，合理劃分設(shè)計、設(shè)備和建筑安裝的收入比例，減少東道國稅務(wù)機關(guān)反避稅調(diào)查和納稅調(diào)整的風(fēng)險。

（二）制定完善轉(zhuǎn)讓定價政策并定期分析結(jié)果

投資東盟的中國企業(yè)要適應(yīng)當(dāng)前國際稅收的新形勢，仔細(xì)分析集團(tuán)所有成員的轉(zhuǎn)讓定價政策，確保集團(tuán)內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易體現(xiàn)獨立交易原則，轉(zhuǎn)讓定價結(jié)果與價值創(chuàng)造地相匹配。采用功能風(fēng)險分配原則，對集團(tuán)各成員執(zhí)行的功能和承擔(dān)的風(fēng)險進(jìn)行定位，找出現(xiàn)行利潤分配與東盟各國反避稅規(guī)定不一致的安排，結(jié)合區(qū)域總部與集中化管理的概念，在因地制宜的組織配置下，將企業(yè)的利潤按照集團(tuán)成員所執(zhí)行的功能、承擔(dān)的風(fēng)險以及使用的資產(chǎn)情況進(jìn)行分配，將高附加值的功能集中于部分區(qū)域總部公司，以提高管理效率及發(fā)揮綜合效應(yīng)，承擔(dān)主要風(fēng)險的主體公司將保有大部分集團(tuán)利潤，其他集團(tuán)成員則可能轉(zhuǎn)型為承擔(dān)有限風(fēng)險的公司，并選定功能與風(fēng)險較低的公司作為測試主體進(jìn)行經(jīng)濟分析，留下適當(dāng)?shù)睦麧?，這樣才能免除或降低東道國稅務(wù)機關(guān)挑戰(zhàn)的風(fēng)險。

（三）準(zhǔn)備好三層文檔體系的轉(zhuǎn)讓定價同期資料

轉(zhuǎn)讓定價同期資料的提供，既是企業(yè)的合規(guī)性義務(wù)，同時也為企業(yè)的轉(zhuǎn)讓定價政策提供了可靠的指引。由于實際商業(yè)環(huán)境下，轉(zhuǎn)讓定價執(zhí)行結(jié)果未必與企業(yè)的預(yù)估一致，企業(yè)通常選擇在年終決算時，根據(jù)實際經(jīng)營情況進(jìn)行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整，調(diào)整工作量大且合規(guī)性風(fēng)險較高，因此，轉(zhuǎn)讓定價同期資料的準(zhǔn)備有利于集團(tuán)母公司掌握集團(tuán)的整體經(jīng)營情況，每季或每半年審核一次集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易的轉(zhuǎn)讓定價政策，評估轉(zhuǎn)讓定價風(fēng)險，如發(fā)現(xiàn)有異常，應(yīng)盡快修正，避免在年底一次性進(jìn)行追溯調(diào)整?？紤]到中國與東盟九國（除緬甸外）已經(jīng)建立了稅收情報交換機制，因此，中國企業(yè)在向境內(nèi)外稅務(wù)機關(guān)提交三層文檔資料時，要確保集團(tuán)在全球范圍內(nèi)信息披露的一致性，避免稅務(wù)機關(guān)因信息不一致而對企業(yè)提出質(zhì)疑。

（四）申請預(yù)約定價來降低稅收風(fēng)險

預(yù)約定價是納稅人事先與稅務(wù)機關(guān)就可比非受控交易結(jié)構(gòu)、假設(shè)條件、定價原則、計算方法、適用期間及其他主要問題相互討論，達(dá)成協(xié)議后共同簽署的協(xié)議。協(xié)議適用期間通常以申請年度起3至5年為限，適用期屆滿前，如果影響協(xié)議內(nèi)容的相關(guān)事項與環(huán)境未發(fā)生實質(zhì)性變化，企業(yè)可以申請延長協(xié)議適用時間。預(yù)約定價協(xié)議為跨國公司做好稅務(wù)風(fēng)險管理提供了一個有效的工具。預(yù)約定價不僅可以使跨國公司的納稅義務(wù)得以明確，而且還可以減少事后檢查的稅務(wù)風(fēng)險和避免發(fā)生稅務(wù)爭議所耗費的時間和成本。在東盟國家中，菲律賓、馬來西亞、泰國、新加坡和印度尼西亞都有預(yù)約定價安排的規(guī)定，“走出去”企業(yè)在向上述國家的稅務(wù)機關(guān)申請談簽預(yù)約定價協(xié)議時，要特別關(guān)注各國對預(yù)約定價安排的談簽與執(zhí)行的具體流程和相關(guān)規(guī)定。

（五）合理安排集團(tuán)公司的融資結(jié)構(gòu)

集團(tuán)公司在利用資金池模式進(jìn)行資金管理時，要根據(jù)東盟各國資本弱化制度的規(guī)定，審核集團(tuán)資金池安排的合理性及潛在風(fēng)險。部分東盟國家對于能夠證明符合獨立交易原則的關(guān)聯(lián)交易給予豁免，不受資本弱化稅制的限制，因此集團(tuán)資金池的管理人要與投資國稅務(wù)機關(guān)積極溝通，準(zhǔn)備好資本弱化事項的文檔，證明從關(guān)聯(lián)方取得的借款以及借款中設(shè)置的條款都符合獨立交易原則。此外，由于東盟各國對非金融企業(yè)之間的資金借貸設(shè)定了利息抵扣限額，因此，集團(tuán)資金池利率水平要依據(jù)投資國對金融機構(gòu)常規(guī)利率水平的標(biāo)準(zhǔn)來確定。

（六）優(yōu)化業(yè)務(wù)流程和派遣員工的管理

“走出去”企業(yè)要全面了解東盟各國有關(guān)常設(shè)機構(gòu)的規(guī)定，做好業(yè)務(wù)流程和人員派遣的安排。一是企業(yè)需要對關(guān)鍵業(yè)務(wù)流程的職能進(jìn)行重新評估，審核這些職能集中的必要性和履行職能的地點，必要時考慮職能的分散和轉(zhuǎn)移，以管控可能存在的常設(shè)機構(gòu)風(fēng)險;二是企業(yè)應(yīng)加強對派遣員工和當(dāng)?shù)胤种C構(gòu)的跟蹤管理，對派遣人員的活動性質(zhì)、參與項目、項目的實際執(zhí)行情況、境外停留時間等進(jìn)行嚴(yán)格管理;重點關(guān)注當(dāng)?shù)胤种C構(gòu)是否從事輔助性和準(zhǔn)備性活動，尤其是跨境電商的物流中心是否因為“顯著經(jīng)濟存在”而構(gòu)成了常設(shè)機構(gòu)?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)如果對東道國判定常設(shè)機構(gòu)的方法有異議，應(yīng)及時向中國稅務(wù)機關(guān)報告，通過啟動相互協(xié)商程序（Mutual Agreement Procedure）來解決稅收爭議。

（七）調(diào)整企業(yè)的投資架構(gòu)和商業(yè)目的

各國對企業(yè)稅收協(xié)定濫用的調(diào)查主要是基于“受益所有人”身份的判定，因此，“走出去”企業(yè)要密切關(guān)注東盟各國反稅收協(xié)定濫用的立法情況，審視企業(yè)現(xiàn)行的交易模式和交易架構(gòu)，是否與各國反稅收協(xié)定濫用的法規(guī)有沖突，如果有沖突，要及時調(diào)整交易模式和投資架構(gòu)，以確保在中間國家設(shè)立的控股公司具有合理的商業(yè)目的、實質(zhì)性經(jīng)營活動、獨立的人員和財產(chǎn)等，從而有效規(guī)避稅收協(xié)定濫用的稅收風(fēng)險。

（八）建立全面稅收風(fēng)險管理制度和體系

BEPS報告提出，企業(yè)應(yīng)將稅務(wù)治理作為企業(yè)風(fēng)險管理的重要內(nèi)容?！白叱鋈ァ逼髽I(yè)應(yīng)將稅收風(fēng)險納入公司治理和內(nèi)部控制，借鑒先進(jìn)跨國公司的經(jīng)驗建立全面稅收風(fēng)險管理制度和體系。具體來看，包括兩部分內(nèi)容：第一，建立全面稅務(wù)風(fēng)險管理制度。“走出去”企業(yè)要以提升集團(tuán)整體稅收風(fēng)險控制能力作為目標(biāo)，借助信息化手段，將企業(yè)從業(yè)務(wù)到稅務(wù)的各個管理環(huán)節(jié)打通，實現(xiàn)企業(yè)稅務(wù)管理在業(yè)務(wù)流程中的全面覆蓋，建立起全面稅收風(fēng)險管理系統(tǒng)，提升集團(tuán)公司在組織架構(gòu)、商業(yè)模式、經(jīng)營活動安排的全面掌控能力，進(jìn)而提升企業(yè)全球化的稅收規(guī)則能力。第二，建立全球納稅管理信息申報體系。對“走出去”企業(yè)在各個國家的各個稅種的納稅申報情況進(jìn)行合規(guī)性監(jiān)控，以便于企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險管理團(tuán)隊?wèi)?yīng)用該系統(tǒng)及時開展稅務(wù)管理工作。

參考文獻(xiàn)：

[1]蔣穎，周穎，劉治宇.“一帶一路”倡議下中國企業(yè)全球化的機遇和挑戰(zhàn)[J].國際稅收，2017（05）.

[2]王文清，姚巧燕.“一帶一路”沿線國家稅收制度改革對我國的啟示——以印度尼西亞、印度、俄羅斯為例[J].國際稅收，2018（04）.

[3]石勤.“走出去”企業(yè)涉稅風(fēng)險問題探究——以廣西企業(yè)投資東盟“一帶一路”國家為例[J].財會通訊，2019（29）.

[4]劉杰.中國企業(yè)海外投資稅收風(fēng)險及對策研究——基于BEPS行動計劃及雙邊稅收協(xié)定視角[J].國際貿(mào)易，2018（09）.

[5]陳瑩，鄧維維，董碩，李毓后.BEPS時代“走出去”企業(yè)面臨四大挑戰(zhàn)來源[N].中國稅務(wù)報，2016-05-20.

[6]國家稅務(wù)總局.國別投資稅收指南[EB/OL].2019-11-25.

http：//www.chinatax.gov.cn/chinatax/n810219/n810744/n1671176/n1671206/index.html.

〔本文系國家社會科學(xué)基金重大項目“現(xiàn)代治理框架中的中國財稅體制研究”（項目編號：16ZDA027）;廈門國家會計學(xué)院云頂課題“促進(jìn)實體經(jīng)濟發(fā)展的財稅政策研究”（項目編號：K201800031）階段性成果〕

（陳斌，廈門國家會計學(xué)院財政與稅收研究所）