邱月洪

[提要] 獨立董事制度是指在董事會中設(shè)立獨立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。然而，從我國引進獨立董事制度的實施情況來看，獨立董事的獨立性明顯缺失，未充分發(fā)揮制度應(yīng)有的功能與作用。而獨立性缺失的原因不僅存在于制度實施的具體過程，也包括其所依存環(huán)境的影響。本文以獨立性保障機制為切入點，分析其機制上的不足與缺失，從而提出改善建議。

關(guān)鍵詞：獨立董事;保障機制;獨立性

本文為三亞學院2019年度一流本科課程建設(shè)教學專項研究項目：“基礎(chǔ)會計學課程建設(shè)”（項目編號：syxyylbkkc01-02）

中圖分類號：F27 文獻標識碼：A

收錄日期：2020年2月4日

獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)做出獨立判斷的董事。伴隨金融市場的不斷發(fā)展，獨立董事作為獨立于上市公司的董事會成員，在維護中小股東利益方面發(fā)揮愈加重要的作用。但從目前我國上市公司董事會中執(zhí)行董事組成來看，主要由大股東及其指定人員組成，中小股東難以介入或發(fā)揮出影響來維護其自身利益。獨立董事制度雖然從理論層面克服大股東一股東獨大，起著維護中小股東利益的作用，但由于獨立董事獨立保障制度的不成熟，獨立董事制度難以發(fā)揮其獨立作用，難以充分發(fā)揮維護市場客觀公正，保護中小股東利益的作用。

一、獨立董事及其保障機制現(xiàn)狀分析

（一）獨立董事的市場認可度不高。在我國，獨立董事經(jīng)常被專家和學者質(zhì)疑，認為其形式意義大于實質(zhì)，認為是立法結(jié)果而非市場所需。只是為了達到《公司法》關(guān)于上市公司獨立董事的要求，而非真正意義上的為保證董事會決議的客觀公正或保護中小股東的利益。其中，非廉潔、非勤勉、非獨立、非專業(yè)這四個方面往往是被質(zhì)疑的關(guān)鍵點。非廉潔——據(jù)2013年統(tǒng)計，我國的6，497位獨董領(lǐng)取的薪酬總額共42，500萬元人民幣，平均下了每人約6.54萬元人民幣。然而，美國的獨董只要在任職期間薪酬超過10萬美元就會被質(zhì)疑其獨立性。非勤勉——2006年深圳交易所對我國公司的獨立董事制度做過調(diào)查，其中發(fā)現(xiàn)獨董每年在公司工作的平均時間僅25個工作日，在公司中現(xiàn)場辦公時間更是只有10個工作日。全部合計還不足1個月的時間。非獨立——2011～2013年，A股上市公司董事會數(shù)萬次的投票表決中，獨董投出反對票次數(shù)合計47次（不含4次先反對后棄權(quán)），棄權(quán)票數(shù)94次。并且因為獨立性的問題導(dǎo)致2016年寶能與萬科的股權(quán)爭斗時，萬科的獨立董事在最為重要的時刻放棄了投票。非專業(yè)——相較于發(fā)達國家要求獨董需要有與上市公司相關(guān)的專業(yè)知識、管理經(jīng)驗及聲譽，我國60%以上的獨立董事都是高校的老師教授、科研機構(gòu)的研究人員以及已經(jīng)退休的公務(wù)員，其專業(yè)性不言而喻。

（二）獨立董事的組織機構(gòu)不夠健全。獨立董事要發(fā)揮其獨立作用，需要依靠一套合理的組織機構(gòu)輔助，比如在董事會下設(shè)提名委員會、審計委員會和薪酬委員會。在歐美國家上市公司中，這三個機構(gòu)是董事會下面的必設(shè)機構(gòu)，并且多數(shù)由獨立董事組成，這三個機構(gòu)是獨立董事發(fā)揮其作用的基本保證。而在中國上市公司中，這三個機構(gòu)屬于董事會中的非必設(shè)機構(gòu)，在缺乏配套機構(gòu)輔助的情況下，獨立董事的作用難以很好地發(fā)揮出來。此外，對于獨立董事人數(shù)規(guī)定方面，我國立法規(guī)定下限是3人，這在上市公司的董事會中顯得太少。沒有人數(shù)上的優(yōu)勢也是獨立董事難以發(fā)揮作用的原因之一。

（三）獨立董事提名制度非獨立性。目前上市公司普遍存在的問題是一股獨大的現(xiàn)象，在資產(chǎn)、財務(wù)、人員等方面，控股股東有著相當大的決策權(quán)，控股股東的決定幾乎就相當于董事會的決定，董事會難以發(fā)揮其應(yīng)有的權(quán)利，對于獨立董事的人員需要董事會的提名也就變相的成為了控股股東的提名，從本質(zhì)上就未能保障獨立董事的獨立性。

（四）獨立董事薪酬制度不合理。我國證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》對于獨立董事的薪酬規(guī)定是“上市公司應(yīng)當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N;津貼的標準應(yīng)當由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系旳機構(gòu)和人員處取得額外的、未予披露的其他利益”。從《指導(dǎo)意見》中可以看出，獨立董事的薪酬主要采用固定薪酬方式，缺乏具有激勵作用的彈性薪酬，并且獨立董事的薪酬很大程度上受大股東或董事會成員代表的影響。這樣的薪酬津貼模式，不利于激勵獨立董事作用的發(fā)揮。

二、我國獨立董事制度獨立性保障機制完善建議

（一）合理劃分獨立董事與監(jiān)事會的職權(quán)。由于目前獨董與監(jiān)事之間職能劃分不明確，且存在部分職權(quán)交叉。對于已經(jīng)保留監(jiān)事會公司，在確保上市公司利益最大化基礎(chǔ)上，應(yīng)該明確劃分各自的職權(quán)重點。獨立董事需要充分發(fā)揮其獨立性和專業(yè)技能，監(jiān)督和評價董事會所有重大決策行為的妥當性和決策的公正性與合理性;由于董事會大多成員為大股東，因此獨立董事應(yīng)維護中小股東的利益。而監(jiān)事會要負責通過檢查公司財務(wù)等方法來監(jiān)督公司董事和經(jīng)理行為的合法性，保障公司財務(wù)信息的客觀性和業(yè)務(wù)行為的合法性。

（二）完善獨立董事責任保險機制。在我國《公司法》中就有明確規(guī)定董事若違背了自己的職責，對公司造成了不必要的損失就須得對公司承擔民事責任，獨立董事也不能排除在外。因此，董事及獨立董事都應(yīng)遵從自己的職責和義務(wù)為公司服務(wù)，但是凡事過猶不及。過重的民事責任會影響?yīng)毩⒍聦臼聞?wù)的判斷，影響其獨立性，打擊其積極性，也不利于獨立董事隊伍的發(fā)展。因而，需要制定相應(yīng)的責任保險機制來減小獨立董事在做出其獨立性判斷時所承擔的風險，而這也是在一定程度上保障了公司及公司股東、債權(quán)人等的經(jīng)濟利益。因此，完善獨立董事責任保險機制，能推進我國獨立董事制度的發(fā)展，從正面入手對我國獨立董事制度獨立性做出保障。

（三）完善獨立董事選任機制。目前，我國還沒有完善的人才市場機制，針對此狀況，應(yīng)盡快完善獨立董事的任選機制。一方面應(yīng)增加獨立董事選取渠道的透明，也就是說建立起獨立董事公示制度，讓所有人都清楚了解每一位獨立董事的存在，當有人發(fā)現(xiàn)某名獨立董事獨立性可能因為與公司的一些關(guān)系而被影響時，可立即提出異議進行反駁或舉報;另一方面要繼續(xù)完善獨立董事的提名選舉程序。比如，可以對股東的提名權(quán)進行適當限制，獨立董事的提名股東不參與其任免投票包;在投票的方式上采用累積投票的方式來進行選取來保證中小股東的發(fā)言權(quán)。同時，每半年至一年對獨立董事是否發(fā)揮出應(yīng)有獨立性進行考查，以確保獨立董事的獨立性，降低大股東的絕對控制權(quán)。

（四）完善獨立董事任職資格和履職要求?？v觀我國獨立董事的任職資格，與西方歐美國家相比，還存在許多待完善之處，因此筆者認為在任職資格上：第一，要做到本身與企業(yè)沒有雇傭關(guān)系，且在近3～5年內(nèi)之間沒有任何的利益合作等關(guān)系，若先前存在雇傭關(guān)系，那么必須結(jié)束此關(guān)系至少5年以上，而且與公司的內(nèi)部人員包括高層沒有任何的親戚等關(guān)系。第二，必須具備與該公司相關(guān)的專業(yè)知識與綜合素質(zhì)，而且還要有較為豐富的管理經(jīng)驗。第三，擔任獨立董事的公司同時不能超過3家，且同時任職的公司中不存在利益關(guān)系掛鉤。在履職的過程中，不能超過3年擔任同一家公司的獨立董事，若任職到期后仍繼續(xù)留在公司任職則需要脫離獨立董事的身份。

（五）完善獨立董事激勵機制。獨立董事的激勵機制主要有兩個方面：一是薪酬激勵;二是聲譽激勵。薪酬激勵方面，為提高獨立董事參與公司活動時間，增加獨立董事的影響力的有效性，可設(shè)立年會或參加會議津貼及公司走訪調(diào)研補貼等，來激發(fā)獨立董事的作用。聲譽激勵制度對于獨立董事的激勵需要一定時間，但是此項機制對于保障獨立董事的獨立性有著重要的作用。要完善該項機制，首先就應(yīng)建立獨立董事協(xié)會，也就類似于國外的經(jīng)理人市場，但兩者的區(qū)別在于獨立董事協(xié)會是一個自律組織。該協(xié)會可通過統(tǒng)一的標準規(guī)范對獨立董事的任職歷史、任職資格、信用檔案、在職期間貢獻以及專業(yè)方向等進行系統(tǒng)建立，編寫進數(shù)據(jù)庫進行存檔并實時更新，從而形成良性的獨立董事市場競爭，使每一個獨立董事更加注重自己的聲譽及任職作為，從而激發(fā)其獨立性。同時，也為以后的上市公司選擇獨立董事提供一個可靠的選擇。同時，對獨立董事的信息進行披露，其中包括且不限于利用新聞媒體及各類新媒體，將獨立董事在董事會上的獨立意見、任職表現(xiàn)、實踐自身職責等方面進行公開。一方面吸引了人民對獨立董事的監(jiān)督，另一方面也使獨立董事的聲譽機制更加完善，在監(jiān)督之下獨立董事的聲譽激勵會有更加明顯的優(yōu)勢，同時也能更好地保障獨立董事的獨立性。

三、結(jié)論

獨立董事制度對于公司整體利益以及中小股東利益保障發(fā)揮著重要作用，可以有效防止大股東為了自身利益的最大化而做出有損中小股東和公司整體利益的決策。雖然《公司法》對獨立董事制度的立法較晚，但對我國上市公司來說是實質(zhì)性的進步。獨立董事制度在中國化的進程中難免出現(xiàn)水土不服，但伴隨金融市場的不斷開放，獨立董事制度的不斷完善，獨立董事的作用將會慢慢得到市場的認可，并在上市公司中發(fā)揮不可替代的作用，為我國市場機制的完善發(fā)揮重要保障作用。

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