貢晨飛

摘要：獨(dú)立董事制度是平衡和監(jiān)督公司權(quán)利的一種管理制度，該制度可以牽制公司大股東的權(quán)利，保護(hù)中小股東的利益，保障公司規(guī)范運(yùn)行。我國引進(jìn)獨(dú)立董事制度是為了使我國公司更好的發(fā)展，可卻存在既不獨(dú)立也不“懂事”的問題。本文通過對獨(dú)立董事制度的介紹，國外獨(dú)立董事制度的形成發(fā)展，我國獨(dú)立董事制度的引進(jìn)，及其發(fā)揮的作用，出現(xiàn)的問題等方面進(jìn)行研究分析，探求有效的機(jī)制方法，從而保障該制度在我國能夠真正起到作用。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；獨(dú)立性；保障機(jī)制一、獨(dú)立董事的定義及內(nèi)涵

獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任董事之外的其他職務(wù)，不受他人影響對公司情況獨(dú)立作出客觀判斷的董事。獨(dú)立董事制度是指在公司設(shè)立獨(dú)立董事，監(jiān)督，制衡公司中大股東、管理層的權(quán)利，從而形成的一種能夠更好保障公司利益，利于公司管理的一種制度。獨(dú)立董事是獨(dú)立的非執(zhí)行董事的簡稱，從名稱就可以看出，其既具有獨(dú)立性，也具有非執(zhí)行性。它在人格、經(jīng)濟(jì)以及權(quán)力的行使等方面都是獨(dú)立的。可以在公司和中小股東的利益保護(hù)上發(fā)揮作用。

二、外國獨(dú)立董事制度

（一）美國獨(dú)立董事制度。在20世紀(jì)60年代之前，美國的公司運(yùn)行比較穩(wěn)定，但其后出現(xiàn)董事會被領(lǐng)導(dǎo)層操縱的現(xiàn)象，公司治理結(jié)構(gòu)的改革迫在眉睫。1997年，美國紐約證券交易所引進(jìn)了一種新的公司管理制度，即獨(dú)立董事制度。要求本國的每家上市公司設(shè)立并維持一個專門由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會，這些獨(dú)立董事不得與管理層有任何會影響他們作為委員會成員獨(dú)立判斷的關(guān)系。隨后，隨著立法機(jī)構(gòu)等不斷推進(jìn)，發(fā)展至今，獨(dú)立董事制度在美國已經(jīng)相當(dāng)成熟，在公司治理上起到了非常巨大的作用。

（二）日本獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事制度最開始在英美法系國家發(fā)展，隨后向大陸法系蔓延。隨著日本泡沫經(jīng)濟(jì)的破滅，日本公司內(nèi)部人員對公司過度控制，使得日本改善公司治理結(jié)構(gòu)迫在眉睫，2002年日本商法修改將獨(dú)立董事制度正式導(dǎo)入日本。但是日本在引進(jìn)獨(dú)立董事制度的同時對自己國情進(jìn)行了分析，對該制度進(jìn)行本土改造。其特色是沒有把公司建立獨(dú)立董事制度作為強(qiáng)行規(guī)定，而是給了公司在傳統(tǒng)監(jiān)事制度模式與獨(dú)立董事模式之間的選擇權(quán)，使公司能夠找到適合自身治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)營監(jiān)督模式。日本根據(jù)自己本身的國情合理引入獨(dú)立董事制度，排除了冒然移植制度水土不服的狀況，使得獨(dú)立董事制度順利在日本生根發(fā)芽并蓬勃發(fā)展。

三、 我國獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事制度因其對公司治理起著巨大改善作用，迅速風(fēng)靡世界，我國在世界潮流的影響下也開始逐步探索在上市公司中推行獨(dú)立董事制度。中國證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委于1999年聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》，規(guī)定境外上市公司應(yīng)該設(shè)立獨(dú)立董事。這是我國首次強(qiáng)行規(guī)定設(shè)立獨(dú)立董事。中國證監(jiān)會隨后發(fā)布指導(dǎo)意見，要求上市公司聘請獨(dú)立董事，把獨(dú)立董事制度納入了規(guī)范化的軌道。我國《公司法》也明確規(guī)定上市公司設(shè)定獨(dú)立董事。自此獨(dú)立董事正式在我國取得了法律地位。

四、 獨(dú)立董事在中國的現(xiàn)狀

（一）一股獨(dú)大，內(nèi)部人控制過度。我國的股本結(jié)構(gòu)為一股獨(dú)大，即大股東絕對控股。只要你是大股東就可以控制公司內(nèi)部的所有決策，我國內(nèi)部人控制公司現(xiàn)象具有歷史原因，我國一開始是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，企業(yè)都是國家控股，市場經(jīng)濟(jì)改革后，大部分的上市公司實(shí)際上由國有企業(yè)改制而來。這樣，公司體制雖然改革了但是實(shí)際上管理制度并沒有及時跟進(jìn)。獨(dú)立董事的產(chǎn)生一般是由大股東提名，這樣導(dǎo)致很多獨(dú)立董事與大股東存在密切的關(guān)系，同時控股的大股東聘任獨(dú)立董事只是為了讓自己的公司形式合法，符合證監(jiān)會和證券交易所的要求并非想要受其監(jiān)督。因此在獨(dú)立董事的聘任上態(tài)度顯得消極被動，大多只是走一個形式。獨(dú)立董事基本上名存實(shí)亡，很難發(fā)揮自己應(yīng)有的作用。

（二） 獨(dú)立董事既不獨(dú)立也不“懂事”。設(shè)立獨(dú)立董事制度的目的是要對公司起到獨(dú)立的監(jiān)督并對大股東和公司高管的權(quán)力進(jìn)行制衡，行使監(jiān)督權(quán)，用自己的專業(yè)知識和所有職權(quán)進(jìn)行獨(dú)立判斷，以防大股東操縱公司事務(wù)，保護(hù)好公司和中小股東的利益。然而多項(xiàng)統(tǒng)計(jì)和研究表明，中國獨(dú)立董事制度作用有限，獨(dú)立董事的存在并沒有在改善公司績效和公司理論規(guī)范化的方面上帶來實(shí)質(zhì)性的正面影響。同時，獨(dú)立董事受到來自公司和大股東的影響使其在人格、經(jīng)濟(jì)、權(quán)力的實(shí)施上并不獨(dú)立，而且獨(dú)立董事的選聘也沒有統(tǒng)一的規(guī)范規(guī)定，使得一些獨(dú)立董事沒有對公司盡到誠信、勤勉的義務(wù)，很多獨(dú)立董事在其位不謀其政，在董事會中很難聽到獨(dú)立董事的反對聲音?？梢娢覈莫?dú)立董事既不獨(dú)立也不“懂事”，不能履行職責(zé)，沒有起到很好的監(jiān)督、制衡大股東權(quán)力，維護(hù)中小股東和公司利益的作用。

（三）相應(yīng)的法律缺陷。我國《公司法》僅規(guī)定了上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度，具體辦法留待國務(wù)院規(guī)定，這樣由于沒有詳細(xì)的法律條文指引，獨(dú)立董事在行使職權(quán)時很不到位。獨(dú)立董事的選任方面，由于沒有具體規(guī)定擁有什么樣的資格才能夠勝任獨(dú)立董事的職責(zé)使得很多公司在獨(dú)立董事的選任很是隨意。在現(xiàn)實(shí)生活中很多獨(dú)立董事違背自己的義務(wù)只受到交易所通過公開譴責(zé)等方式對違規(guī)的公司和獨(dú)立董事進(jìn)行警告和證監(jiān)會的有限數(shù)額的罰款，這些懲戒力度明顯不夠，根本起不到良好的規(guī)則獨(dú)立董事的效果。

五、我國獨(dú)立董事獨(dú)立性完善的措

（一）完善選拔、薪酬機(jī)制。由于《公司法》的規(guī)定，使得我國獨(dú)立董事的需求很多，然而由于沒有具體的規(guī)定導(dǎo)致其在選拔、聘任等方面比較隨意。我國應(yīng)該建立相應(yīng)的選拔機(jī)構(gòu)，培養(yǎng)專業(yè)的獨(dú)立董事。在薪酬方面，大部分獨(dú)立董事是由上市公司對其直接的支付。因此，在薪酬方面也應(yīng)該設(shè)立相應(yīng)的獨(dú)立支付機(jī)構(gòu)，比如可以由上市公司每年從自己的資金中抽出一部分當(dāng)做管理費(fèi)用支付給該機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)再將管理費(fèi)用用于支付獨(dú)立董事的薪水，避免公司直接支付薪水給獨(dú)立董事，在一定程度上能減少大股東們通過薪酬對獨(dú)立董事進(jìn)行束縛。還應(yīng)該建立相應(yīng)的獎懲機(jī)制，督促獨(dú)立董事盡到勤勉義務(wù)。

（二）建立激勵、聲譽(yù)機(jī)制。獨(dú)立董事負(fù)有誠實(shí)勤勉的義務(wù)，應(yīng)該保護(hù)上市公司和所有股東的利益。獨(dú)立董事只有認(rèn)真履行職責(zé)，才能更好的維護(hù)公司的整體利益和處于弱勢地位的中小股東的利益，為了更好的讓獨(dú)立董事發(fā)揮自己的作用，應(yīng)該建立相應(yīng)的激勵、聲譽(yù)機(jī)制，提高獨(dú)立董事的積極性。在激勵機(jī)制方面，可以采用在固定工資的基礎(chǔ)上發(fā)放津貼的方式，將津貼與獨(dú)董履職勤勉情況、公司業(yè)績等情況相聯(lián)系，讓其收入的多少直接和其工作情況的好壞掛鉤，促使其更加努力的履行自己的義務(wù)。精神獎勵同樣重要，在聲譽(yù)方面，應(yīng)該建立獨(dú)立董事誠信檔案，定期讓公司員工對其表現(xiàn)進(jìn)行公開投票并將其任職獨(dú)立董事時的期間的表現(xiàn)和考核記錄在案，使得履職情況與聲譽(yù)掛鉤，加強(qiáng)其對自身聲譽(yù)的重視。

（三）完善相應(yīng)的法律法規(guī)。我國獨(dú)立董事制度的規(guī)定過于籠統(tǒng)，導(dǎo)致很多獨(dú)立董事沒有履行其應(yīng)有的職責(zé)，因此完善獨(dú)立董事制度應(yīng)該先從法律法規(guī)開始。首先應(yīng)該在獨(dú)立董事獨(dú)立性、專業(yè)性、可操作性等方面上做出修改，同時還應(yīng)該完善與獨(dú)立董事制度配套的制度規(guī)范，應(yīng)該與上市公司的其他法律制度結(jié)合起來，完善公司的治理結(jié)構(gòu)。明確獨(dú)立董事的權(quán)力和義務(wù)，建立相應(yīng)的問責(zé)機(jī)制，當(dāng)其違反相關(guān)法律法規(guī)和制度或者執(zhí)業(yè)水平不能使上市公司、投資者、市場和監(jiān)督部門滿意時，應(yīng)當(dāng)找到可是處罰的法律依據(jù)。只有完善了法律系統(tǒng)，獨(dú)立董事制度的建立才能夠有明確的指引，才能夠更好的在我國健康蓬勃的發(fā)展。

我國獨(dú)立董事制度完善仍任重道遠(yuǎn)，需要很多部門的努力和配合。

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