陳自強(qiáng) 童新雅 沈 祺

（1.西南石油大學(xué)法學(xué)院，四川 成都 610500；2.四川石油天然氣建設(shè)工程有限責(zé)任公司，四川 成都 610051）

0 引言

加油站合作經(jīng)營(yíng)模式是油品銷售企業(yè)網(wǎng)點(diǎn)發(fā)展的重要途徑之一。近年來(lái)，油品銷售企業(yè)通過(guò)持續(xù)推進(jìn)發(fā)展合作經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，在增大品牌影響力、拓寬油品銷售市場(chǎng)上取得積極成效。合作的根本在于利益的統(tǒng)籌平衡，但在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)形勢(shì)日益激烈的環(huán)境下，合作方為賺取最高額利益，違反合同約定擅自從第三方購(gòu)油毀壞合作的現(xiàn)象屢見不鮮，相應(yīng)的合同糾紛及法律風(fēng)險(xiǎn)日益凸顯。某市石油公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）近期在一起合作經(jīng)營(yíng)合同糾紛案獲得勝訴，公司損失得以挽回。此案例的良好維權(quán)效果對(duì)油品銷售企業(yè)及類似合作模式的其他行業(yè)解決現(xiàn)今合作經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)的合作方違約問題具有積極的借鑒意義。為此，以此加油站合作經(jīng)營(yíng)合同糾紛案為視角，從合作經(jīng)營(yíng)合同糾紛中的守約方救濟(jì)措施為切入點(diǎn)，通過(guò)梳理分析該案中勝訴方（守約方）的維權(quán)經(jīng)過(guò)，總結(jié)加油站合作經(jīng)營(yíng)模式下合作方違約之維權(quán)策略。

1 加油站合作經(jīng)營(yíng)模式下的主要法律糾紛

加油站合作經(jīng)營(yíng)模式，一般是指國(guó)有油品銷售企業(yè)與具有加油站經(jīng)營(yíng)權(quán)的民營(yíng)企業(yè)進(jìn)行合作，國(guó)有油品銷售企業(yè)授權(quán)民營(yíng)企業(yè)使用其商標(biāo)和整套形象標(biāo)識(shí)，并提供加油卡管控設(shè)備配置及IC卡POS機(jī)系統(tǒng)設(shè)備等，由國(guó)有油品銷售企業(yè)獨(dú)家供油，民營(yíng)企業(yè)不得在除合作的國(guó)有油品銷售企業(yè)之外的任何地方購(gòu)進(jìn)油品用于加油站銷售，另外還涉及雙方款項(xiàng)結(jié)算、分成等方面的一種創(chuàng)新合作模式。

加油站合作經(jīng)營(yíng)模式的推廣試行過(guò)程中，一方面，為國(guó)有油品銷售企業(yè)與民營(yíng)企業(yè)帶來(lái)了雙贏的良好局面，另一方面，在合作過(guò)程中，部分民營(yíng)企業(yè)為了進(jìn)一步獲利，棄合作約定于不顧，冒著違約的風(fēng)險(xiǎn)在第三方購(gòu)油進(jìn)行銷售的情況也時(shí)有發(fā)生。這種情況嚴(yán)重地影響了加油站合作經(jīng)營(yíng)模式的創(chuàng)設(shè)初衷，同時(shí)也給國(guó)有油品銷售企業(yè)帶來(lái)了不小的損失，甚至面臨品牌形象受損的風(fēng)險(xiǎn)。

2 加油站合作經(jīng)營(yíng)模式下合作方違約之維權(quán)策略

2.1 基本案情

2017年7月11日，A公司與某油料有限公司（以下簡(jiǎn)稱“B公司”）簽訂《合作經(jīng)營(yíng)合同》，雙方一致同意在B公司下屬的C加油站開展合作經(jīng)營(yíng)，雙方約定由A公司獨(dú)家供油，B公司不得以任何理由在A公司之外購(gòu)進(jìn)任何油品用于加油站銷售；合同還對(duì)雙方分成方式、違約責(zé)任等進(jìn)行了明確約定。

自2017年10月起，A公司通過(guò)管控系統(tǒng)銷售數(shù)據(jù)與B公司實(shí)際從A公司進(jìn)油數(shù)據(jù)進(jìn)行比對(duì)發(fā)現(xiàn)，B公司存在擅自從第三方購(gòu)進(jìn)油品的惡劣行為。2018年3月，A公司先后向B公司發(fā)出《存在問題整改通知書》及《風(fēng)險(xiǎn)提示函》。2018年4月A公司向B公司發(fā)出了《解除合同通知書》，B公司收悉該通知后未予以回應(yīng)。

2018年5月，A公司向合同約定管轄的A市D區(qū)法院（以下簡(jiǎn)稱“D區(qū)法院”）提起訴訟，經(jīng)過(guò)兩審終審，2019年4月，A市中院作出二審判決，認(rèn)定運(yùn)輸?shù)荣M(fèi)用系A(chǔ)公司應(yīng)支付的必要成本，應(yīng)從油品購(gòu)銷價(jià)差中扣減，從而在一審判決認(rèn)定的違約金金額上，酌情扣減了9.5萬(wàn)元運(yùn)輸費(fèi)用，最終判決B公司應(yīng)向A公司支付違約金13.815萬(wàn)元。對(duì)于B公司的其他上訴請(qǐng)求，A市中院均未予支持。

二審判決生效后，B公司一直未履行判決，A公司于2019年4月28日向D區(qū)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。6月18日，D區(qū)法院對(duì)C加油站的A公司商標(biāo)和標(biāo)識(shí)進(jìn)行了拆除，并對(duì)B公司多個(gè)銀行賬戶進(jìn)行摸排，成功凍結(jié)了案款，判決得以全部執(zhí)行。

2.2 A公司的分階段救濟(jì)措施

2.2.1 訴前措施：履行合同約定程序，收集固定證據(jù)根據(jù)雙方合同約定，B公司從第三方購(gòu)油用于C加油站銷售，A公司應(yīng)發(fā)出整改通知書要求其限期整改，超過(guò)指定期限仍未整改的A公司有權(quán)單方面解除合同。A公司發(fā)現(xiàn)B公司從第三方購(gòu)油后，立即對(duì)該證據(jù)進(jìn)行了固定留存。而后，在與B公司多次溝通無(wú)效的情況下，A公司及時(shí)根據(jù)合同約定發(fā)送《整改通知書》，要求其限期整改，為后期解除合同奠定事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)。

2.2.2 訴中措施：嚴(yán)格依照法定程序行使合同解除權(quán)B公司收悉《整改通知書》后并未進(jìn)行任何整改，此時(shí)A公司行使單方合同解除權(quán)的條件已經(jīng)成就?？紤]到B公司已無(wú)繼續(xù)合作的誠(chéng)意，A公司及時(shí)向B公司發(fā)送《解除合同通知書》，明確要求B公司立即清除A公司注冊(cè)商標(biāo)、標(biāo)識(shí)，返還A公司在加油站投入的相關(guān)設(shè)施設(shè)備或照價(jià)賠償?shù)龋獴公司依然不為所動(dòng)，繼續(xù)使用A公司品牌標(biāo)識(shí)并從第三方購(gòu)油。為防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大，A公司及時(shí)向法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)合作經(jīng)營(yíng)合同已解除，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任，最大限度維護(hù)其合法權(quán)益。

2.2.3 訴后措施：全力推動(dòng)執(zhí)行，執(zhí)行到位才是終點(diǎn)取得勝訴判決并非最終的勝利，執(zhí)行到位才是維權(quán)成功的終點(diǎn)。鑒于B公司在判決生效后怠于履行違約金支付義務(wù)，A公司立即向法院申請(qǐng)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，并全力推動(dòng)執(zhí)行工作的開展，將判決執(zhí)行到位，真正地維護(hù)了企業(yè)合法權(quán)益，切實(shí)地保護(hù)了國(guó)有資產(chǎn)的安全。

2.3 維權(quán)對(duì)策

2.3.1 嚴(yán)格按照合同約定行使單方合同解除權(quán)

根據(jù)《合同法》第九十六條第一款規(guī)定，當(dāng)事人行使合同解除權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力[1-5]。但如果解除合同的一方?jīng)]有合同約定的解除權(quán)或者法定的解除情形存在，僅是單方發(fā)函解除合同并通知到對(duì)方，并不必然直接發(fā)生合同解除的法律效力。本案中，法院判決對(duì)A公司關(guān)于“確認(rèn)《加油站合作經(jīng)營(yíng)合同》已于2018年4月21日解除”訴請(qǐng)予以了支持。這主要得益于A公司嚴(yán)格根據(jù)合同約定程序先向B公司發(fā)送了限期整改通知書，在B公司未按期整改的情況下，A公司單方解除合同的條件達(dá)成。A公司再以此向B公司發(fā)出《解除合同通知書》，《解除合同通知書》自通知到達(dá)B公司時(shí)直接發(fā)生合同解除的效力。

2.3.2 確定違約金數(shù)額，舉證實(shí)際損失是關(guān)鍵

一審中，A公司依據(jù)合同約定的1 000元/t的標(biāo)準(zhǔn)訴請(qǐng)B公司承擔(dān)違約賠償責(zé)任。對(duì)此，B公司提出合同關(guān)于違約金的約定過(guò)高，應(yīng)以補(bǔ)償實(shí)際損失為主，要求予以減少。而后，A公司提供證據(jù)證明向B公司進(jìn)銷油品的平均價(jià)差為552元/t。因此，一審B區(qū)法院綜合考慮，按500元/t計(jì)算，最終判決B公司應(yīng)向原告支付違約金105.88萬(wàn)元。二審中，B公司以A公司上級(jí)單位集團(tuán)公司2018年半年報(bào)告作為證據(jù)，認(rèn)為應(yīng)按照146.2元/t計(jì)算損失?；贏公司舉示的噸油實(shí)際損失的證據(jù)，二審法院在查明事實(shí)后，未支持B公司的主張。在案件審理中，約定的違約金過(guò)高時(shí)違約方可請(qǐng)求予以適當(dāng)減少，人民法院可以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決[6-9]。法院在本案中未直接依據(jù)合同約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定，而是以補(bǔ)償違約造成A公司的損失為主，以A公司相同時(shí)期的進(jìn)銷油品價(jià)差、必要費(fèi)用等為基礎(chǔ)，對(duì)違約金數(shù)額作出裁定。

2.3.3“先履行抗辯權(quán)”不構(gòu)成其從第三方購(gòu)油的抗辯事由

由于B公司在合作期間大量向第三方購(gòu)進(jìn)油品，并在A公司多次提出整改意見后拒不整改，A公司為維護(hù)公司利益，避免資金損失，在B公司違約責(zé)任確定之前暫未向B公司支付部分IC卡銷售款（圖1）。對(duì)此，B公司在庭審中辯稱因A公司未按約定結(jié)算支付IC卡加油金額，該行為嚴(yán)重違約，導(dǎo)致B公司資金回籠受阻，其向第三方采購(gòu)油品是行使先履行抗辯權(quán)，不存在違約行為。

圖1 合作經(jīng)營(yíng)模式下的IC加油卡銷售款結(jié)算流程

先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序的，先履行一方未履行或履行不符合約定之前，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方相應(yīng)的履行請(qǐng)求。行使先履行抗辯權(quán)須符合以下要件：①須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)；②兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序；③先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。本案中，B公司不得向第三方采購(gòu)油品是B公司貫穿合同始終的單方義務(wù)，不是與A公司的互負(fù)債務(wù)，也沒有先后履行的順序，故其主張行使的先履行抗辯權(quán)并不成立。

3 啟示與結(jié)論

1）用好違約條款“乾坤圈”。由于合作經(jīng)營(yíng)加油站的實(shí)際經(jīng)營(yíng)主體為合作方，合作方大多為民營(yíng)企業(yè)或個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，其管理運(yùn)營(yíng)上存在較多不規(guī)范之處。為避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，在前期合作談判及合同起草時(shí)，建議根據(jù)合作方的特點(diǎn)有針對(duì)性地設(shè)置違約條款，如果條件允許應(yīng)盡量在合同中明確約定違約金的計(jì)算方法，同時(shí)注意在日常合作中保存能夠證明公司實(shí)際損失的證據(jù)，二者雙管齊下，讓違約條款能夠真正的起到約束作用，為合同的順利履行量身定制“乾坤圈”。

2）發(fā)送書面文件的技巧及風(fēng)險(xiǎn)防范。合作的過(guò)程中，由于雙方追求利益的不同，不可避免地會(huì)產(chǎn)生與合同約定不符的行為。在發(fā)現(xiàn)合作方存在異常履約的情況，在及時(shí)固定證據(jù)的前提下，要有技巧地向?qū)Ψ桨l(fā)函，每一份發(fā)出的書面文件，都有可能成為后期的呈堂證供。因此，切忌“搬起石頭砸自己的腳”的情況發(fā)生。同時(shí)，亦要注重函件的送達(dá)過(guò)程和送達(dá)結(jié)果的證據(jù)固定。

3）換位思考，完善制定訴訟方案。近年來(lái)類似糾紛案件的判決結(jié)果不斷提醒著我們，思維一定要走在腳步之前，知己知彼百戰(zhàn)不殆乃取勝之必要條件。維權(quán)救濟(jì)的每一步工作開展，都要充分思考對(duì)方的應(yīng)對(duì)策略或者可能采取的手段。譬如，向合作方發(fā)送《解除合同通知函》前，需要對(duì)后續(xù)工作及對(duì)方可能采取的手段進(jìn)行預(yù)測(cè)。準(zhǔn)備工作要充分，一方面，評(píng)估合作方的違約行為是否導(dǎo)致雙方已無(wú)繼續(xù)合作之可能；另外一方面，做好證據(jù)固定與訴訟準(zhǔn)備工作。另外在訴訟方案制定中，對(duì)相關(guān)事實(shí)進(jìn)行梳理，盡可能詳盡地羅列出對(duì)方可能提出的抗辯事由，并準(zhǔn)備好相關(guān)證據(jù)及辯論意見。根據(jù)對(duì)方前期履約情況及思維習(xí)慣作出準(zhǔn)確預(yù)測(cè)，提前做好準(zhǔn)備，是糾紛維權(quán)工作有條不紊進(jìn)行的不二法寶。