黃駿迪

（362000 福建天衡聯(lián)合（泉州）律師事務所 福建 泉州）

一、《慈善法》中的網(wǎng)絡募捐

網(wǎng)絡募捐，就是通過互聯(lián)網(wǎng)的形式開展募捐活動，民眾可以通過電腦，普通手機、智能電視等工具連接到互聯(lián)網(wǎng)參與進行募捐活動。①我國第一個網(wǎng)絡募捐萌芽于2004年張妙娥事件，②但至今《中華人民共和國慈善法》仍未對網(wǎng)絡募捐進行完整的規(guī)定。

對于募捐的主體資格，《慈善法》中僅是對慈善組織的公開募捐加以規(guī)定，同時《慈善組織公開募捐管理辦法》中的第三條規(guī)定明確否定了個人、非慈善組織進行公開募捐的可能性，但也表明了個人或非慈善組織可以開展非公開募捐或定向募捐的可能性。由此可以推出：其一，《慈善法》中除了慈善募捐，還有其他募捐的概念，慈善募捐并不等同于募捐；其二，個人或非慈善組織僅能開展定向募捐，即個人募捐不能面向社會公眾或在制定平臺公開發(fā)布募捐信息。而網(wǎng)絡募捐是需要面向社會公眾進行募捐，這樣看來，在《慈善法》中，③個人或非慈善組織也就失去了網(wǎng)絡募捐的資格。其實，慈善組織開展的定向募捐已經(jīng)明確限定在慈善組織的內(nèi)部成員，而個人幾乎無定向募捐之可能；倘若認定個人可以在其自身所在的任何組織中開展定向募捐，那么作為社會關系集合體的個人，其實也就是公開募捐了，但是對定向所針對的組織進行限定，個人又可能僅僅是個獨立的個體，無法納入任何組織之中，也就無所謂的定向募捐之可能。

二、個人及非慈善組織的網(wǎng)絡募捐資格界定

從《慈善法》第110條的表述中可知，非慈善組織的募捐活動，在《慈善法》中已不被稱作募捐，而是稱為群眾性互助互濟活動，已經(jīng)與網(wǎng)絡募捐無緣。而對于個人的網(wǎng)絡募捐包含了兩種可能性：其一是為自己利益進行網(wǎng)絡募捐，這實際上可以因涉及范圍較小而被界定為利己的自救行為，具有募捐的形式，不同于一般為了公益、慈善目的的募捐，本身不屬于慈善的范圍，并不應為《慈善法》所調(diào)整。其二是為他人利益進行網(wǎng)絡募捐。為他人利益進行網(wǎng)絡募捐,這在《慈善組織公開募捐管理辦法》中已明確禁止，但實際上《慈善法》禁止的是，以公益、慈善為目的，為他人利益進行網(wǎng)絡募捐的行為，因而為特定他人的利益進行網(wǎng)絡募捐，并不應由《慈善法》所規(guī)制。

有的學者將為親朋好友組織網(wǎng)絡募捐與個人自救行為所等同④，認為為近親屬進行網(wǎng)絡募捐也屬于個人自救的范疇。實際上，同個人自救一樣，該行為嚴格來說不屬于慈善法中的募捐，同樣缺少“基于公益、慈善目的”的募捐意圖，不屬于《慈善法》的范疇，也不在禁止之列；同時，既然個人自救是個人的基本權利，那么幫助他人獲得個人自救屬于基本權利，只要將這樣的范圍仍排除在“基于公益、慈善目的”之外，即屬于私法領域，按“法無禁止即可為”的原則就應得到允許。

所以，個人能否進行網(wǎng)絡募捐，關鍵在對“基于公益、慈善目的”的判斷。以近親屬利益為目的在一般的社會觀念里算不上公益、慈善，且近親屬的范圍在法律中已有明確規(guī)定。同樣，為了朋友的利益，也并不是為了公共利益，也不應為《慈善法》所調(diào)整。只不過，朋友的定義過于模糊，為他人進行網(wǎng)絡募捐，并非是《慈善法》的規(guī)制范圍。

三、總結(jié)

綜上所言，慈善的概念在法律規(guī)定中并不明晰，又將“對個人的捐贈”、“對個人的募捐”納入調(diào)整范圍，這本身就是一種錯誤。這一錯誤其實是一種傳統(tǒng)慈善概念與現(xiàn)代慈善概念的混淆，現(xiàn)代的慈善應當是公益的慈善，私人出于好心對特定個人的善舉，并不屬于公共利益的范圍，更不應為《慈善法》所調(diào)整。回到網(wǎng)絡募捐的主體資格問題，可以說在現(xiàn)行《慈善法》之下，有資格進行網(wǎng)絡募捐的主體只有慈善組織；個人為了自身利益進行的網(wǎng)絡募捐行為，并不是《慈善法》意義的募捐，而屬于個人自救，個人的近親屬為其進行的網(wǎng)絡募捐行為與此類似，也得以允許。

注釋：

①以騰訊公益平臺提供的數(shù)據(jù)為例，在2015年，其超過95.32%的捐贈額是通過移動端完成的，僅有4.68%的捐贈額來自PC端。而在2014年，有接近4成的捐贈來自PC端。

②王藐.我國網(wǎng)絡募捐治理初探[D].吉林大學,2015.

③此語境的《慈善法》包括《慈善組織公開募捐管理辦法》，下同。

④全國人大常委會法制工作委員會原副主任闞珂說：“雖然慈善法草案禁止個人募捐，但并不禁止個人求助。個人遇到困難了，家人遇到困難了，個人向社會募集一些錢來解燃眉之急，法律不禁止；有善人幫助他，也很正常。所以個人求助行為慈善法草案不禁止，也不調(diào)整，要不要捐？讓公民自己去判斷?！?/p>

北師大中國公益研究院慈善法律中心執(zhí)行主任黎穎露表示：如果是為了救助本人或者近親屬在網(wǎng)絡上發(fā)布求助信息，應該認定為個人求助行為，法律不禁止。而如果是為了救助本人及近親屬以外的他人在網(wǎng)絡上發(fā)起的個人募捐，屬于非法募捐，需要承擔相應的法律責任。至于近親屬的范圍，可以參照《民通意見》第12條確定，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。