劉文睿

（130117 東北師范大學(xué)政法學(xué)院 吉林 長(zhǎng)春）

本文所稱大學(xué)生家教，是指在校大學(xué)生利用課余時(shí)間，通過提供有償家教服務(wù)從而獲取相應(yīng)報(bào)酬的在校大學(xué)生群體。本文以調(diào)查分析和文獻(xiàn)分析為主，分別對(duì)大學(xué)生（本科生）、家長(zhǎng)和大學(xué)教師三個(gè)群體進(jìn)行調(diào)查，共收集訪談?dòng)涗?0份、調(diào)查問卷837份，本次調(diào)查問卷結(jié)果顯示，有58.6%的在校本科大學(xué)生有過家教經(jīng)歷，有61.8%的家長(zhǎng)曾為孩子請(qǐng)過大學(xué)生家教，可見目前大學(xué)生家教現(xiàn)象普遍、市場(chǎng)龐大，但由于對(duì)大學(xué)生家教的法律規(guī)定和學(xué)校管理界限模糊，大學(xué)生自我保障意識(shí)不強(qiáng)、法律知識(shí)欠缺，在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中經(jīng)常出現(xiàn)大學(xué)生權(quán)益受到侵害的情形，基于此，本文對(duì)大學(xué)生家教權(quán)益保障的相關(guān)問題進(jìn)行分析論證。

一、大學(xué)生家教權(quán)益遭受侵犯的主要表現(xiàn)形式

（一）“家教中介”侵權(quán)

目前大學(xué)生獲取家教雇傭信息的方式主要有：熟人、朋友介紹（63.7%）、家教中介（50.6%）、家教中心（28.3%）、相關(guān)招聘網(wǎng)站（25.9%）、公共場(chǎng)所張貼的家教招聘廣告（19.7%）和其他方式（8.7%）①。其中，通過學(xué)校、熟人、朋友等方式獲取的家教信息往往較為可靠，學(xué)校在為大學(xué)生提供家教信息前通常會(huì)對(duì)家教服務(wù)的需求方進(jìn)行背景調(diào)查，而熟人、朋友因?yàn)橐呀?jīng)有了為其提供家教服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，這樣獲取的家教信息具有較強(qiáng)的真實(shí)性。而家教中介（即各種名義的“家教信息QQ群、微信群等”）提供的家教信息真實(shí)性難以考證，大學(xué)生因此遭受權(quán)益侵害的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，主要表現(xiàn)為向大學(xué)生家教提供虛假信息騙取中介費(fèi)。

調(diào)查顯示，有22.7%的大學(xué)生家教曾被家教中介提供虛假家教信息，有15.9%的大學(xué)生家教曾被家教中介騙取中介費(fèi)用。具體情形表現(xiàn)為：家教中介機(jī)構(gòu)往往要求大學(xué)生家教交納數(shù)額不等的中介費(fèi)（150元、200元、280元、300元等），支付成功后表示需要在數(shù)個(gè)工作日內(nèi)審核大學(xué)生信息，之后大學(xué)生便無法聯(lián)系到中介；家教中介通過QQ、微信（群）等向大學(xué)生提供與家長(zhǎng)見面詳談的地址，而后將大學(xué)生賬號(hào)刪除；家教中介表示交納一次中介費(fèi)可以提供3個(gè)家教信息，在大學(xué)生經(jīng)過3次試講之后告知其試講失敗，不退還中介費(fèi)；家教中介與家長(zhǎng)聯(lián)合騙取中介費(fèi)等等。根據(jù)調(diào)查，大學(xué)生遇到此種情形的做法的選擇依次為：自己設(shè)法與中介溝通、向法學(xué)的老師同學(xué)咨詢解決辦法、數(shù)額不大便忍了，也有部分大學(xué)生選擇撥打報(bào)警電話尋求公安機(jī)關(guān)幫助，但由于數(shù)額不大通常無法立案，最終便不了了之。

（二）家教服務(wù)需求方侵權(quán)

首先是報(bào)酬支付方面。調(diào)查顯示，16.1%的家長(zhǎng)曾拖欠大學(xué)生家教的報(bào)酬。具體情形表現(xiàn)為：經(jīng)過一段時(shí)間的家教服務(wù)孩子的成績(jī)?nèi)晕从衅鹕?，家長(zhǎng)便少支付或拒不支付報(bào)酬；一些家長(zhǎng)在事先與大學(xué)生家教約定好報(bào)酬數(shù)額的情形下，在結(jié)算時(shí)以各種理由表示不滿意大學(xué)生提供的家教服務(wù)而要求少支付報(bào)酬；還有一些大學(xué)生由于個(gè)人原因無法繼續(xù)提供家教服務(wù)，向家長(zhǎng)提出結(jié)算之前的報(bào)酬，家長(zhǎng)拒絕支付；還出現(xiàn)一些家長(zhǎng)通過指定大學(xué)生家教的試講內(nèi)容，請(qǐng)數(shù)位大學(xué)生家教進(jìn)行試講以達(dá)到獲取家教服務(wù)的目的等。

其次是人身侵權(quán)方面。調(diào)查顯示，一些家長(zhǎng)要求大學(xué)生家教在為其提供家教服務(wù)時(shí)為其打掃房間、周末陪伴孩子時(shí)發(fā)生意外事故，例如，幫家長(zhǎng)打掃衛(wèi)生時(shí)其財(cái)物丟失而歸責(zé)于大學(xué)生家教，陪孩子去游泳館不慎跌進(jìn)泳池身亡等。根據(jù)期刊、新聞報(bào)道和司法實(shí)踐，現(xiàn)實(shí)當(dāng)中還出現(xiàn)家長(zhǎng)對(duì)大學(xué)生家教圖謀不軌的情形，如張某以為孩子請(qǐng)大學(xué)生家教為借口在四川、湖南、湖北、山西等多地強(qiáng)奸七名女大學(xué)生[1]、家長(zhǎng)以見面詳談為由提出與大學(xué)生家教發(fā)生戀愛關(guān)系的要求等，這些以找家教之名行侵權(quán)之實(shí)的現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)生活中時(shí)有發(fā)生。

二、大學(xué)生家教權(quán)益保障面臨的問題

（一）大學(xué)生家教的概念和性質(zhì)不明確

大學(xué)生家教不是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的法律概念，根據(jù)《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第四條、第六條的規(guī)定，共青團(tuán)中央、教育部《關(guān)于進(jìn)一步做好大學(xué)生勤工助學(xué)工作的意見》的表述，大學(xué)生家教可以分為學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的大學(xué)生家教和非學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的大學(xué)生家教。學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的大學(xué)生家教屬于大學(xué)生勤工助學(xué)的方式之一，學(xué)校為大學(xué)生提供家教信息的真實(shí)性能夠得到保障，但由于學(xué)校勤工助學(xué)崗位通常優(yōu)先考慮家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生，提供的家教崗位有限，不能滿足大學(xué)生對(duì)家教崗位的需求。而非學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的大學(xué)生家教屬于大學(xué)生私自校外兼職的方式之一，不受高校勤工助學(xué)相關(guān)法規(guī)的保障，現(xiàn)實(shí)當(dāng)中對(duì)大學(xué)生家教性質(zhì)的認(rèn)定存在許多問題。

一方面，大學(xué)生家教不是勞動(dòng)者，不受《勞動(dòng)法》保障。對(duì)于勞動(dòng)者的認(rèn)定，學(xué)界通說認(rèn)為勞動(dòng)者需要達(dá)到法定就業(yè)年齡、具有完全的勞動(dòng)能力。勞動(dòng)能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)包括年齡、身體健康、文化知識(shí)水平、勞動(dòng)自由和就業(yè)愿望等。大學(xué)生的主要任務(wù)是學(xué)習(xí)，接受所在高校的管理，不具備完全的勞動(dòng)自由。另一方面，大學(xué)生家教不是就業(yè)，不存在勞動(dòng)法律關(guān)系。我國目前不承認(rèn)個(gè)人用工，雖然大學(xué)生家教與學(xué)生家長(zhǎng)之間存在著從屬性和依附性，但學(xué)生家長(zhǎng)不是用人單位，大學(xué)生家教與學(xué)生家長(zhǎng)之間不存在勞動(dòng)法律關(guān)系。

（二）大學(xué)生家教維權(quán)困難

大學(xué)生家教的財(cái)產(chǎn)權(quán)。在非學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的情形下，一方面，大學(xué)生家教被中介騙取錢財(cái)后，由于涉及金額小、證據(jù)保留不足，多數(shù)情況下無法立案，且對(duì)于大學(xué)生家教而言，通過訴訟維權(quán)的成本過高，多數(shù)情況下只能選擇忍氣吞聲。另一方面，大學(xué)生家教與學(xué)生家長(zhǎng)之間就提供家教服務(wù)為內(nèi)容形成個(gè)人勞務(wù)關(guān)系，勞務(wù)報(bào)酬由雙方約定，但現(xiàn)實(shí)當(dāng)中學(xué)生家長(zhǎng)不按照約定支付報(bào)酬的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，大學(xué)生家教與學(xué)生家長(zhǎng)協(xié)商常常以失敗告終。

大學(xué)生家教的人身權(quán)。大學(xué)生家教往返家教場(chǎng)所的過程中常常發(fā)生交通和意外事故，其人身安全難以得到保障。在勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位有義務(wù)為職工購買工傷保險(xiǎn)，但在勞務(wù)關(guān)系中，接受勞務(wù)的一方?jīng)]有為其購買保險(xiǎn)的義務(wù)，提供勞務(wù)的一方因勞務(wù)受到損害的，通常采取過錯(cuò)責(zé)任原則，對(duì)于沒有固定收入的在校大學(xué)生而言責(zé)任過重。

（三）學(xué)校參與管理大學(xué)生家教的邊界模糊

根據(jù)《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》第二十三條規(guī)定，學(xué)校勤工助學(xué)管理服務(wù)組織統(tǒng)籌管理校外勤工助學(xué)活動(dòng)，并注重與學(xué)生學(xué)業(yè)的有機(jī)結(jié)合。在學(xué)校統(tǒng)一組織和管理的情況下，學(xué)校管理的邊界如何？學(xué)校是否有義務(wù)為大學(xué)生提供足夠的家教信息？對(duì)于非學(xué)校統(tǒng)一組織管理的大學(xué)生家教是否也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相應(yīng)的限制？是否應(yīng)當(dāng)對(duì)勤工助學(xué)進(jìn)行規(guī)范化管理等問題未作明確規(guī)定。

本小組成員選取了近百所國內(nèi)高校的勤工助學(xué)工作管理進(jìn)行調(diào)研，目前高等院校勤工助學(xué)管理模式主要可以分為三種模式：第一種是學(xué)校直接管理模式，由學(xué)校直接安排專職老師負(fù)責(zé)學(xué)生勤工助學(xué)相關(guān)工作，有家教需求的大學(xué)生可以向?qū)W校提交書面申請(qǐng)，由專門負(fù)責(zé)的老師為其提供家教信息；第二種是學(xué)校引導(dǎo)學(xué)生自治模式，這種模式在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中較為普遍，通常由學(xué)校勤工助學(xué)中心下設(shè)家教部，或?qū)W校相關(guān)社團(tuán)組織，或由學(xué)院團(tuán)委的大學(xué)生負(fù)責(zé)為大學(xué)生搜集和發(fā)布家教信息，大學(xué)生可以事先提交個(gè)人信息，后由負(fù)責(zé)的學(xué)生干部與其接洽；第三種是高校聯(lián)盟模式，由一定區(qū)域內(nèi)高校組成松散的家教聯(lián)盟，學(xué)生自發(fā)成立相關(guān)工作部門負(fù)責(zé)搜集家教信息。各個(gè)學(xué)校組織管理大學(xué)生家教的方式不盡相同，介入管理的程度也不同，這就導(dǎo)致大學(xué)生家教的合法權(quán)益難以得到有效保障。

三、問題的解決

（一）明確大學(xué)生家教法律屬性——個(gè)人勞務(wù)關(guān)系

目前個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系的情況越來越多，家庭雇傭保姆、小時(shí)工、家庭教師等情況以非常普遍[2]，本文認(rèn)同將大學(xué)生家教與學(xué)生家長(zhǎng)之間應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。大學(xué)生家教不成立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干問題的意見中規(guī)定，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。關(guān)于雇傭關(guān)系，大學(xué)生家教與家長(zhǎng)之間并不存在強(qiáng)烈的人身依附關(guān)系，不應(yīng)視為雇用關(guān)系；承攬關(guān)系的認(rèn)定的核心在于工作成果的交付，將學(xué)生成績(jī)的提高作為支付報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)顯失公平，因此不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承攬關(guān)系。

同時(shí)，在司法實(shí)踐當(dāng)中也通常認(rèn)定為個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。如李麗梅與江門市佳一教育咨詢有限公司勞務(wù)合同糾紛案、延吉市馬驍星海鋼琴培訓(xùn)中心與丁捷勞務(wù)合同糾紛案等，法院均認(rèn)定在校大學(xué)生與被告之間屬于勞務(wù)關(guān)系。因此，相關(guān)司法解釋應(yīng)當(dāng)明確大學(xué)生家教的法律性質(zhì)，進(jìn)而在審判實(shí)踐中能夠?qū)崿F(xiàn)統(tǒng)一。

（二）規(guī)范“家教中介”及“中介費(fèi)”收取

目前我國僅有少數(shù)地方性法規(guī)對(duì)家教中介進(jìn)行規(guī)范，如成都市、福建省、福州市、莆田市等有專門的中介機(jī)構(gòu)管理辦法和規(guī)定；泰州市、南京市、廈門市、提出發(fā)展社區(qū)商業(yè)的家政服務(wù)功能，鼓勵(lì)由社區(qū)提供各種中介服務(wù)。中介費(fèi)的收取須遵守《價(jià)格法》的規(guī)定，目前僅有《大連市物價(jià)局關(guān)于取消降低放開部分收費(fèi)項(xiàng)目標(biāo)準(zhǔn)的通知》中規(guī)定了家教中介收費(fèi)為25～30元/人次，甘肅省規(guī)定家教中介費(fèi)為30～200元/人。因此，地方立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極推動(dòng)相關(guān)立法，保障大學(xué)生家教的合法權(quán)益。

（三）學(xué)校勤工助學(xué)管理的規(guī)范化

學(xué)?？梢猿闪⒋髮W(xué)生家教中心，統(tǒng)一負(fù)責(zé)為大學(xué)生提供家教信息。以陜西師范大學(xué)為例，陜西師范大學(xué)家教服務(wù)中心于1994年成立，隸屬于陜西師范大學(xué)學(xué)生處，家教服務(wù)中心設(shè)有家教部、市場(chǎng)部、網(wǎng)宣部、培訓(xùn)部、崗管部，內(nèi)部管理機(jī)制完善，分工明確。在大學(xué)生家教的選拔方面，大學(xué)生須通過相應(yīng)的選拔考試方能登記成為家教中心的一員，并獲得家教中心頒發(fā)的家教資格證書；在搜集家教信息方面，家教中心相關(guān)工作人員對(duì)家教服務(wù)需求方進(jìn)行嚴(yán)格審查，確保家教信息的真實(shí)可靠；在家教信息派送方面，家教中心提供格式協(xié)議，遵循晚間不派女生的原則，確保女大學(xué)生的人身安全；此外，家教中心還定期對(duì)學(xué)生家長(zhǎng)進(jìn)行回訪，綜合考評(píng)后評(píng)選出優(yōu)秀大學(xué)生家教，對(duì)大學(xué)生家教形成了正向激勵(lì)，確保家教服務(wù)高質(zhì)高量。這樣的管理方式值得推廣借鑒。

四、大學(xué)生家教的日本制度經(jīng)驗(yàn)

日本家庭教師的形式主要有“個(gè)人契約式”、“家教中心式”和“登錄型勞務(wù)派遣”等?！皞€(gè)人契約式”是指家庭教師通過熟人介紹而為有需求的家庭提供家教服務(wù)；“家教中心式”是指大學(xué)生通過“家教中心”導(dǎo)師的輔導(dǎo)和介紹后提供家教服務(wù)；“登錄型勞務(wù)派遣”是指大學(xué)生在勞務(wù)派遣公司網(wǎng)站上注冊(cè)并填寫個(gè)人信息和要求，大學(xué)生家教因此而保持著一種“登錄狀態(tài)”，當(dāng)勞務(wù)派遣公司有需求時(shí)便告知大學(xué)生，大學(xué)生與勞務(wù)派遣公司簽訂雇傭合同后由公司進(jìn)行勞務(wù)派遣，學(xué)生家長(zhǎng)支付酬謝費(fèi)給派遣公司，派遣公司再向大學(xué)生家教支付報(bào)酬。在日本，家庭教師派遣業(yè)尤為興盛，且家庭教師多為在校大學(xué)生，因此登錄型勞務(wù)派遣制度值得我國借鑒。

日本勞務(wù)派遣分為登錄型派遣和常用型派遣[3]，登錄型勞務(wù)派遣制度基于對(duì)家庭主婦和大學(xué)生等非完全就業(yè)人群勞動(dòng)權(quán)利的保障的考慮而確立，日本登錄型勞務(wù)派遣制度的優(yōu)勢(shì)在于其靈活性，一方面，派遣時(shí)間靈活，我國《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第五條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動(dòng)者訂立2年以上的固定期限書面勞動(dòng)合同，而登錄型勞務(wù)派遣制度則無此要求；另一方面，用工范圍靈活，我國《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第三條規(guī)定，用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者，這一限制不符合市場(chǎng)用工需求，而登錄型勞務(wù)派遣制度只做了行業(yè)禁止規(guī)定，這樣一來便可以解決大學(xué)生無法適用《勞動(dòng)合同法》的尷尬處境。此外，根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第五十七條的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)需經(jīng)勞動(dòng)行政部門許可并依法辦理登記，如果我國引入登錄型勞務(wù)派遣制度，就可以將大學(xué)生獲取虛假家教信息的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，進(jìn)而保障大學(xué)生家教的合法權(quán)益。

注釋：

①本文數(shù)據(jù)結(jié)果均來自項(xiàng)目小組于長(zhǎng)春市部分高校的實(shí)地調(diào)研和800余份調(diào)查問卷。