蔡丹琳

關(guān)鍵詞第三者 配偶權(quán) 法律責(zé)任 立法

近年來中國的離婚率呈現(xiàn)不斷增長的態(tài)勢，已經(jīng)影響到諸多人的婚姻觀，甚至“恐婚”。造成離婚的原因有很多，經(jīng)濟(jì)問題、長年分居等等，而其中很重要的一個原因是第三者。放眼現(xiàn)在的中國，有錢或者有權(quán)之人包養(yǎng)“小三”比比皆是，甚至已成為一部分人互相攀比的工具?！靶∪钡某霈F(xiàn)有其深刻的社會背景問題和個人價值觀問題，在這里我們通過對第三者可能侵害到的法律權(quán)益進(jìn)行分析，討論對其可以有的法律規(guī)制。

一、概念界定

（一）第三者

第三者，在我國已被賦予特定的含義，專用于婚姻關(guān)系。其更為大家熟知的叫法是“小三”。第三者的概念最早出現(xiàn)在1980年左右，當(dāng)時，正值改革開放初期，歐美國家的性解放觀念逐漸進(jìn)入國內(nèi)，有些思想抵抗能力弱的人就被腐蝕，不顧傳統(tǒng)婚姻家庭觀念，去追求所謂真正的愛情，肆意拆散別人家庭。當(dāng)時的民間就稱這樣的人為第三者。而放到當(dāng)今社會，這個概念已被更加具體化。即所謂第三者，是指置傳統(tǒng)婚姻家庭觀念于不顧，憑自己個人喜好，肆意侵犯他人家庭，直到拆散他人家庭的人。

（二）配偶權(quán)

1.配偶權(quán)的定義。率先提出配偶權(quán)概念的，是英美法系國家。英國的戴維·M·沃克認(rèn)為：配偶權(quán)是指配偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利。我國研究婚姻法的專家和學(xué)者們對此有著幾種不同的解釋。如身份說，法定說，陪伴說等等。比較之后可以得出，配偶權(quán)基于合法有效的夫妻關(guān)系產(chǎn)生，屬于身份權(quán)，具有其專屬性，表現(xiàn)的是夫妻間的權(quán)利義務(wù)。因此可以定義為“基于合法有效的婚姻關(guān)系所產(chǎn)生的夫妻間互負(fù)權(quán)利義務(wù)的身份權(quán)”。

2.配偶權(quán)的特征。從前文所述配偶權(quán)的概念我們可以看出，它有如下三種特征：

（1）配偶權(quán)是一種具有專屬性的身份權(quán)。身份權(quán)是基于特殊的身份關(guān)系而產(chǎn)生的民事權(quán)利。配偶權(quán)就是在婚姻關(guān)系建立后，在夫妻的特殊身份的基礎(chǔ)上而建立的權(quán)利，屬且僅屬于夫妻之間。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，配偶權(quán)是夫和妻共同享有的權(quán)利的總和，任何一方禁止將配偶權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，其中一方如若死亡，配偶權(quán)宣布終止。（2）權(quán)利義務(wù)一體性。現(xiàn)代身份權(quán)的重要特征之一是人身支配性質(zhì)的逐漸減弱，權(quán)利義務(wù)相結(jié)合的趨勢日益明顯。對某些權(quán)利來說，它本身也是義務(wù)。單論配偶權(quán)，它是夫妻雙方互相擁有的對等的權(quán)利，其權(quán)利主體或義務(wù)主體是不被允許單獨(dú)存在的。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，配偶權(quán)是夫妻雙方共同擁有的權(quán)利，也是共同承擔(dān)的義務(wù)。（3）配偶權(quán)具有支配性。但其支配的對象是配偶的共同身份利益，傳統(tǒng)的夫權(quán)支配的是對方配偶的人身，配偶權(quán)是一種平等的身份利益支配權(quán)，這是它區(qū)別于傳統(tǒng)夫權(quán)的重要特點(diǎn)。而支配權(quán)的排他性也決定了配偶權(quán)只能為夫妻之間享有。

二、我國配偶權(quán)的法理分析

（一）國內(nèi)立法現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行《婚姻法》第3條“禁止有配偶者與他人同居”，第4條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重”，這可以反映配偶權(quán)要求夫妻相互忠實(shí)的權(quán)利和義務(wù)。第13條“夫妻在家庭中地位平等”，表明夫妻地位平等。第14條“夫妻雙方都有各自使用自己姓名的權(quán)利，表明夫妻的姓名權(quán)。第15條“雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由，一方不得對他方加以限制或干涉”，表明夫妻人身自由權(quán)。第16條“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”，表明夫妻計(jì)劃生育的義務(wù)。而第17-20條、24條、39條、41條則規(guī)定了夫妻財產(chǎn)制、撫養(yǎng)繼承、債務(wù)等內(nèi)容。

（二）第三者承擔(dān)侵害配偶權(quán)及名譽(yù)權(quán)法律責(zé)任的法律依據(jù)

1.配偶權(quán)法理價值分析。將一項(xiàng)權(quán)利義務(wù)納入法律所調(diào)整的領(lǐng)域，首先應(yīng)該考慮將該權(quán)利義務(wù)法律化是否有價值，法律對其規(guī)范能否保持、甚至增加這樣的價值，即“法的目的性價值”。法的目的性價值具有多元性，包括秩序、自由、效率、正義等等。所謂正義，即公平、公正、公道，它意味著各得其所，對等的回報等等。對于配偶權(quán)立法，筆者覺得更多體現(xiàn)了公正的體制，對婚姻關(guān)系的調(diào)整和侵害行為的安排符合人們的普世價值觀。

2.配偶權(quán)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的法律依據(jù)?；橐鲫P(guān)系本質(zhì)上是一種契約關(guān)系。把婚姻當(dāng)做契約，最早見于1791年《法國憲法》第7條宣布：“法律上承認(rèn)婚姻是一種民事契約”。德國古典哲學(xué)家康德提出婚姻是契約的理論，對契約所下的定義是：通過兩個人聯(lián)合意志的行為把屬于一個人的東西轉(zhuǎn)移給另一個，這就構(gòu)成契約合同?；橐龅钠跫s性質(zhì)有其特殊性，是一種身份契約，在婚姻法律制度的框架下形成。雙方一旦達(dá)成協(xié)議，就要受到協(xié)議及法定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的雙重約束。正因如此，配偶權(quán)得以成為契約的重要內(nèi)容。配偶雙方訂立婚姻契約，便有義務(wù)履行契約規(guī)定，配偶權(quán)作為婚姻關(guān)系中最重要的內(nèi)容，應(yīng)被嚴(yán)格地遵守和保護(hù)，違反配偶權(quán)則依違背契約承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此，配偶權(quán)可依契約保護(hù)的原則納入婚姻立法。

3.配偶權(quán)侵權(quán)構(gòu)成要件

（1）侵權(quán)行為的存在。即第三者違反任何人都不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，與過錯方配偶發(fā)生性關(guān)系甚至同居，致使無過錯方配偶利益受到損害。（2）造成了損害事實(shí)。由于第三者的侵權(quán)行為，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，“破壞了配偶身份的純正和感情的專一”，。導(dǎo)致無過錯方精神上和身體上的雙重痛苦，社會評價降低，名譽(yù)受損，甚者可能產(chǎn)生永久性的精神創(chuàng)傷。（3）侵權(quán)行為與損害事實(shí)存在因果關(guān)系。婚姻關(guān)系的破裂確由第三者造成。實(shí)際中可能存在夫妻感情已經(jīng)破裂才導(dǎo)致第三者出現(xiàn)的情況，這時也應(yīng)承認(rèn)因果關(guān)系的存在，因?yàn)榉伤Ｗo(hù)的是婚姻所衍生的權(quán)利而非感情，只要婚姻關(guān)系尚未解除就有其存在的法律意義。（4）主觀上存在過錯。第三者明知對方有配偶，明知自己的行為會侵犯配偶權(quán)，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。

（三）第三者所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

1.承擔(dān)的方式。對于第三者侵害婚姻關(guān)系的，民事?lián)p害賠償責(zé)任是目前主要的承擔(dān)方式，婚姻法應(yīng)明文規(guī)定其承擔(dān)賠償責(zé)任。而對于過錯方配偶的賠償責(zé)任，雖然婚姻關(guān)系中配偶雙方的財產(chǎn)多為夫妻共同財產(chǎn)，但一方賠償?shù)姆蓊~可以計(jì)入另一方的個人財產(chǎn)，以此起到懲戒作用。民事責(zé)任對第三者能形成的限制可能不夠理想，有些第三者對經(jīng)濟(jì)賠償幾乎是無關(guān)痛癢的，這時候可以給予一定的行政處罰，如拘留。對于黨政機(jī)關(guān)工作人員，可以給予警告、記過處分，甚者開除黨籍，這在我國現(xiàn)階段司法實(shí)踐中也是普遍采用的。

2.承擔(dān)的范圍。除了需要承擔(dān)損害賠償責(zé)任外，對于配偶權(quán)的侵害侵權(quán)人是否需要承擔(dān)精神損害賠償也值得討論。實(shí)踐中存在的部分情況是，第三者的侵害行為給無過錯配偶方造成的財產(chǎn)損失可以忽略不計(jì)，該侵權(quán)行為主要是給無過錯配偶方帶來精神上的極大痛苦，如果對被害人精神損害上的賠償請求權(quán)予以否認(rèn)，則其侵害他人婚姻家庭關(guān)系者幾乎不承擔(dān)任何民事責(zé)任，這是有違公序良俗的。因此為了減少無過錯配偶方的精神損害，也為了更好地懲戒第三者，理應(yīng)規(guī)定無過錯方在配偶權(quán)侵權(quán)之訴的基礎(chǔ)上，可請求第三者予以精神損害賠償。

（四）關(guān)于配偶權(quán)立法的幾點(diǎn)建議

1.明晰配偶權(quán)的性質(zhì)和內(nèi)容。在婚姻法中明確規(guī)定配偶權(quán)是基于合法有效的婚姻關(guān)系所產(chǎn)生的夫妻間互負(fù)權(quán)利義務(wù)的身份權(quán)，內(nèi)容上除了現(xiàn)階段規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)、姓名權(quán)等，應(yīng)增設(shè)同居義務(wù)。同居義務(wù)是夫妻關(guān)系最本質(zhì)的要求，明文規(guī)定有助于保障婚姻生活的健康發(fā)展，對于司法實(shí)踐也具有重要意義。對于作為的違反，即與第三者關(guān)系密切而無法履行夫妻同居義務(wù)，要明確法律責(zé)任。對于不作為的違反，非主觀原因不作追究。如是主觀地不履行同居義務(wù)，而又無第三者存在的情形，除非是生理原因，可以成為一方配偶據(jù)以請求離婚的合法依據(jù)。

2.擴(kuò)大損害賠償主體和范圍。現(xiàn)行法律只規(guī)定了無過錯方可以對過錯方提起損害賠償之訴，這顯然不符合配偶權(quán)侵權(quán)理論。第三者在基于破壞他人婚姻關(guān)系的故意下，與過錯方配偶發(fā)生性關(guān)系最后導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，這是一種共同侵權(quán)行為，所以理應(yīng)與過錯方共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。另外精神損害賠償也需納入賠償范圍，這在前文承擔(dān)范圍已有論述。

3.確立婚內(nèi)侵權(quán)賠償制度?，F(xiàn)有的婚姻法只規(guī)定了過錯方配偶的損害賠償責(zé)任，并且需在離婚的前提上，無過錯方才能提起損害賠償之訴，這種限制性規(guī)定與行為人必須以自己的過錯承擔(dān)責(zé)任的原則相悖，相當(dāng)不利于保護(hù)無過錯方合法權(quán)益?，F(xiàn)實(shí)生活中，一方配偶合法權(quán)利因第三者受到侵害，但其仍對另一方配偶存有深厚的夫妻感情，不想因?yàn)榈谌呓槿刖头艞壗?jīng)營已久的婚姻，而且對于有孩子的家庭，要給孩子創(chuàng)造一個健康成長的環(huán)境，使其養(yǎng)成健全良好的品格，這種情況下一方配偶顧及大局只能放棄自己的權(quán)利請求和賠償要求。所以筆者認(rèn)為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，只要一方配偶權(quán)受侵害，便可對第三者和過錯方配偶提起損害賠償之訴，要求他們承擔(dān)共同賠償責(zé)任。

4.對過錯方配偶進(jìn)行權(quán)利限制。首先可以限制過錯方的離婚訴權(quán)和離婚實(shí)體權(quán)?！赌鞲缑穹ǖ洹返?78條規(guī)定，離婚只能由未造成離婚原因的配偶一方提出?！兜聡橐龇ā返?8條規(guī)定，起訴要求離婚的配偶一方對婚姻的破裂負(fù)有完全的或主要過錯責(zé)任，如果配偶另一方反對離婚，則婚姻關(guān)系不得解除。我們也可以借鑒，規(guī)定過錯方配偶不得提起離婚之訴，或無過錯方反對的話不準(zhǔn)予離婚。其次是對親權(quán)的限制，子女的撫養(yǎng)責(zé)任需過錯方配偶全部承擔(dān)。

5.過錯推定原則。第三者對于婚姻關(guān)系的侵害常常是隱秘地發(fā)生的，這時候如果遵照傳統(tǒng)的過錯責(zé)任原則，誰主張誰舉證，對于受損配偶來說是非常不利的。現(xiàn)實(shí)中受損配偶對于第三者的取證是很難的，往往要借助于私家偵探之類，這樣就又會涉及到侵犯隱私權(quán)的問題，而隱私權(quán)雖在法律中明確規(guī)定，可在司法實(shí)踐中還存在問題。因而無過錯方的取證操作起來存在很大問題，會致使因證據(jù)不足或證據(jù)有效性問題，無法請求保護(hù)自己的權(quán)益。法官也可能明知侵權(quán)事實(shí)的存在卻礙于證據(jù)問題無法給與公正的救濟(jì)，為避免這種現(xiàn)象，就該適用過錯推定原則，只要無過錯方能證明配偶權(quán)受損事實(shí)與第三者的行為之間存在因果關(guān)系，我們就可以此推定第三者存在過錯并需為此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。