黃晶夏

[關(guān)鍵詞]平等就業(yè)權(quán);就業(yè)歧視;法律保護(hù)

引 言

平等和自由是人類幾千年來不懈的追求。平等權(quán)最早在法國1789年的《人權(quán)宣言》中。隨著社會(huì)的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的平等權(quán)利已經(jīng)擴(kuò)展到社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域。就業(yè)平等作為基本人權(quán)的一部分，已得到國際社會(huì)的承認(rèn)，中國還參加了一系列國際條約。然而，就業(yè)平等權(quán)利的保障在中國已成為一個(gè)突出的問題。要解決這一問題，必須要完善立法、司法救濟(jì)制度，借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)顯得尤為重要。

一、平等就業(yè)權(quán)在我國的理論基礎(chǔ)

所謂平等權(quán)利，是指全體社會(huì)成員普遍地、不加區(qū)別地享有權(quán)利，并得到法律平等的救濟(jì)和保障。它要求在相同的情況下得到相同的待遇，在不同的情況下得到不同的待遇，沒有歧視，沒有正當(dāng)理由的無理歧視。關(guān)于平等就業(yè)權(quán)的界定，目前我國法律尚無明確的概念，學(xué)者們也有不同的看法。大體上氛圍狹義和廣義兩種觀點(diǎn)，從狹義上來講，平等的就業(yè)權(quán)利只限于追求就業(yè)機(jī)會(huì)的過程。正如陳文淵所說：“平等就業(yè)是平等獲得就業(yè)機(jī)會(huì)的權(quán)利?！睆膹V義上講，根據(jù)平等就業(yè)權(quán)是否包括公共就業(yè)服務(wù)權(quán)和就業(yè)機(jī)會(huì)保障權(quán)，可以分為兩類。例如，“等待就業(yè)權(quán)意味著平等獲得就業(yè)機(jī)會(huì)和就業(yè)待遇?！痹诠P者看來，廣義上的平等就業(yè)權(quán)更容易被接受。所謂平等就業(yè)權(quán)，不僅包括就業(yè)機(jī)會(huì)的平等，還包括工作上的平等待遇和就業(yè)保障（當(dāng)然待遇上還存在合理的差異），這是一種形式上和實(shí)質(zhì)上的平等。

二、平等就業(yè)權(quán)受侵犯的主要表現(xiàn)和成因分析

（一）平等就業(yè)權(quán)受侵犯的主要表現(xiàn)

在就業(yè)領(lǐng)域存在著嚴(yán)重的歧視問題，特別是一些傳統(tǒng)的就業(yè)歧視做法，主要可分為以下幾個(gè)方面。

1.就業(yè)待遇性別歧視

職業(yè)待遇性別歧視，是指在就業(yè)過程中，雇傭單位對女性職工存在歧視對待，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是工作內(nèi)容相同，而待遇不相同，主要表現(xiàn)為：雇傭單位分配給男性職工與女性職工的工作內(nèi)容是一致的或者職工取得的工作業(yè)績是相同的，但在職位晉升或者是福利待遇上存在嚴(yán)重的歧視，得到晉升的基本上為男性工作者，各種福利也發(fā)給男性工作者：二是工作內(nèi)容上不相同，歧視女性職工的就業(yè)平等權(quán)，主要表現(xiàn)在：雇傭單位在以同樣的標(biāo)準(zhǔn)雇用的勞動(dòng)者，但在就業(yè)過程中，給予男性就業(yè)者更多的機(jī)會(huì)，使之得到更多的晉升機(jī)會(huì)以及更多的福利待遇，特別是在女性就業(yè)者三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）期間，用人單位通常會(huì)以此為明確的理由或變相的其他理由，借此降低工資原有水平、調(diào)換其他工作崗位更有甚者解除勞動(dòng)合同。

2.身份歧視

這種歧視最突出的問題是農(nóng)民工問題。當(dāng)農(nóng)民工在城市工作時(shí)，他們經(jīng)常受到用人單位對其地位的歧視。農(nóng)民工經(jīng)常從事本市勞動(dòng)量最大的職業(yè)，但其報(bào)酬和社會(huì)地位不高。除農(nóng)民工外，前科人員和殘疾人也受到用人單位不同程度的歧視。

3.被動(dòng)退出勞動(dòng)力市場方面的歧視

下崗和再就業(yè)方面的性別歧視。首先，女性在很多情況是首先下崗的人群，當(dāng)一個(gè)公司面臨裁員時(shí)，除了職位之類的因素，性別也會(huì)成為一個(gè)失業(yè)的重要因素。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)，證實(shí)國企改制的下崗職工中，女性職工占了半數(shù)以上。其次，女性年齡的增長也給女性再就業(yè)提出了挑戰(zhàn)，通常以35歲這個(gè)年齡為基準(zhǔn)，女性在35歲以后再就業(yè)無論是在職業(yè)范圍還是職務(wù)的選擇上均有限。在招聘啟事中到處都會(huì)出現(xiàn)“年齡要求35歲以下，男性優(yōu)先”的要求，從這里也可以看出女性就業(yè)難，再就業(yè)更難。

（二）平等就業(yè)權(quán)受侵犯的成因分析

1.立法上的缺陷

我國現(xiàn)行法對平等就業(yè)、就業(yè)歧視、就業(yè)歧視主體等基本概念沒有明確的定義。對企業(yè)違反平等就業(yè)權(quán)保護(hù)的合理差別待遇和后果沒有具體規(guī)定。有特殊群體（如女大學(xué)生、殘疾人、女性、前科、人員、農(nóng)民工等）。與此同時(shí)，由于立法不統(tǒng)一，內(nèi)容不協(xié)調(diào)，平等就業(yè)權(quán)的保障也不能做到全面細(xì)致。

2.反就業(yè)歧視執(zhí)法不力

目前，我國現(xiàn)行行為基本上由勞動(dòng)行政部門按照《中華人民共和國勞動(dòng)法》的規(guī)定進(jìn)行監(jiān)督，在監(jiān)督過程中就勞動(dòng)合同糾紛不關(guān)注用人單位。人在就業(yè)歧視的存在過程中，對于一些就業(yè)市場上的隱性歧視現(xiàn)在很少受到關(guān)注，而且由于執(zhí)法和處罰責(zé)任不明確，威懾力不足，導(dǎo)致就業(yè)不平等案件頻繁發(fā)生。由于缺乏有效的救濟(jì)措施，當(dāng)事人往往抱著多一事不如少一事的心態(tài)回避這一問題，因此不可能捍衛(wèi)他們平等的就業(yè)權(quán)利。另外，相關(guān)執(zhí)行規(guī)定不可能過于理論化和抽象化，反對就業(yè)歧視的斗爭在實(shí)踐中是不可行的。例如，2004年頒布的《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》并沒有明確將就業(yè)歧視作為勞動(dòng)保障監(jiān)察事項(xiàng)之一。

總而言之，在反就業(yè)歧視執(zhí)法過程中，執(zhí)法不嚴(yán)、執(zhí)法不力、無法可依的情況，使得平等就業(yè)權(quán)的法律保護(hù)名存實(shí)亡。

3.救濟(jì)途徑的單一

（1）我國沒有專門的反就業(yè)歧視機(jī)構(gòu)，來保障女性就業(yè)平等權(quán)。我國現(xiàn)有的保護(hù)女性平等就業(yè)權(quán)的機(jī)構(gòu)比較混亂，沒有專門的統(tǒng)一機(jī)構(gòu)， 法律依據(jù)也多見于多部法律、法規(guī)中。例如，《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》《中華人民共和國勞動(dòng)法》 規(guī)定勞動(dòng)行政主管部門，《中華人民共和國公務(wù)員法》 和《事業(yè)單位公開招聘人員暫行規(guī)定》所述的上級機(jī)關(guān)和有關(guān)的專責(zé)機(jī)關(guān)等。在執(zhí)法主體不明的情況下，當(dāng)處理就業(yè)歧視糾紛往往存在多個(gè)部門交叉管理、相互扯皮，最后問題卻得不到有效解決。

（2）女性平等就業(yè)權(quán)的救濟(jì)效果有限。由于現(xiàn)行法律、法規(guī)對女性平等就業(yè)權(quán)、反就業(yè)歧視的法律保護(hù)缺乏合理而明確的規(guī)定，在其法律責(zé)任的認(rèn)定上更是粗略，如前所述的勞動(dòng)法95條、婦女保障法52條等。當(dāng)用人單位侵犯了女性平等就業(yè)權(quán)，勞動(dòng)者尋求法律救濟(jì)的過程中會(huì)發(fā)現(xiàn)救濟(jì)的結(jié)果很難達(dá)到理想要求。

三、我國平等就業(yè)權(quán)法律保護(hù)制度的探討與完善

（一）重構(gòu)我國平等就業(yè)權(quán)法律保障體系

在當(dāng)前的社會(huì)背景下，就業(yè)壓力不斷加大，“勞動(dòng)力短缺”正在全國蔓延，但每年仍有數(shù)以百萬計(jì)的“失業(yè)人員”找不到工作，重建平等就業(yè)的法律保障體系顯得更加緊迫。如果要重新建立我國平等的就業(yè)保障體系，首先要完善憲法，而且憲法第四十二條規(guī)定，勞動(dòng)者都有勞動(dòng)的權(quán)利。國家通過各種方式創(chuàng)造就業(yè)條件。國家和用人單位有義務(wù)改善工作條件，提高工作安全水平。與此同時(shí)，有必要對該國現(xiàn)有的《中華人民共和國勞動(dòng)法》和《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》進(jìn)行適當(dāng)?shù)男抻?，重新審視其?nèi)容，整合沖突內(nèi)容，擴(kuò)大勞動(dòng)范圍，明確平等就業(yè)權(quán)和就業(yè)歧視的概念。完善法律保障體系還有很長的路要走。這就要求國家、政府和立法機(jī)關(guān)作出巨大的努力和決心，出臺(tái)保護(hù)平等就業(yè)權(quán)的專門法律，建立和完善相關(guān)法律制度，協(xié)調(diào)法律制度。

（二）完善拓展救濟(jì)途徑

現(xiàn)實(shí)生活中往往會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象：當(dāng)勞動(dòng)者平等的就業(yè)權(quán)利受到侵犯時(shí)，受害人往往會(huì)發(fā)現(xiàn)難以找到救濟(jì)方式。即使他們“千辛萬苦”尋求救濟(jì)，不花費(fèi)太多精力，當(dāng)他們得到應(yīng)有的權(quán)利時(shí)也往往是遲到的正義。因此，在討論平等就業(yè)權(quán)的法律保護(hù)時(shí)，不能回避完善和擴(kuò)大平等就業(yè)權(quán)救濟(jì)方式的問題。這包括建立和完善針對就業(yè)歧視的實(shí)體法行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。在這一過程中，可以適當(dāng)借鑒歐美發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，建立專門的執(zhí)法機(jī)構(gòu)，促進(jìn)執(zhí)法，這里不再贅述。

（三）建立專門的反就業(yè)歧視救濟(jì)機(jī)構(gòu)

我國女性就業(yè)平等權(quán)的保護(hù)目前還處于相對落后的階段。相反，許多國家和地區(qū)在反就業(yè)歧視立法方面卻比較成熟。其中，大多數(shù)國家，設(shè)有專門的反就業(yè)歧視機(jī)構(gòu)。例如，美國的平等就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)、英國的平等和人權(quán)委員會(huì)、香港的平等機(jī)會(huì)委員會(huì)等。具體講香港的平等機(jī)會(huì)委員會(huì)，其負(fù)責(zé)歧視投訴處理、法律協(xié)助和公眾教育推廣。該機(jī)構(gòu)收到就業(yè)歧視的投訴為勞工雙方進(jìn)行調(diào)解，達(dá)成協(xié)議。同時(shí)，該機(jī)構(gòu)有獨(dú)立的起訴權(quán)利，以機(jī)構(gòu)的名義進(jìn)行訴訟，在很大程度上推動(dòng)了香港地區(qū)的反歧視事業(yè)。相比較國內(nèi)的女性就業(yè)平等權(quán)利的法律保護(hù)相對落后，缺乏一個(gè)有效的權(quán)利保障機(jī)構(gòu)。

結(jié) 語

當(dāng)用人單位不依靠手中的權(quán)利，不依靠自身的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢仍然能夠得到廣大勞動(dòng)者的支持和喜愛時(shí)，它是真正意義上的成功，是人民尊重的偉大用人單位。如何才能做到這一點(diǎn)呢？從思想上尊重勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)，關(guān)注勞動(dòng)者的情感訴求，通過科學(xué)規(guī)范體系保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，明確和固定勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)，只有通過制度和意識形態(tài)的雙重努力，才能贏得勞動(dòng)者的理解、信任和愛戴，才能取得成功。這也是構(gòu)建和諧勞資關(guān)系、成為受人尊敬的用人單位的必然選擇和必由之路。

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