摘 要 家事代理制度歷來(lái)飽受爭(zhēng)議，根據(jù)《婚姻法解釋（一）》第十七條內(nèi)容的規(guī)定，家事代理權(quán)為夫妻雙方管理夫妻共同財(cái)產(chǎn)提供了依據(jù)，但是該條款又被過(guò)多地用于夫妻共同債務(wù)認(rèn)定。夫妻一方因家事代理權(quán)被負(fù)債的現(xiàn)象頻繁發(fā)生，引發(fā)了社會(huì)各界對(duì)相關(guān)司法解釋的抵觸。因此，本文認(rèn)為研究和改善夫妻日常代理制度對(duì)推進(jìn)我國(guó)的法制建設(shè)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞 家事代理制度 日常家事代理權(quán) 夫妻共同債務(wù)

作者簡(jiǎn)介：彭曉燕，北京萬(wàn)商天勤（杭州）律師事務(wù)所，中級(jí)律師，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D923.9? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.09.016

一、夫妻日常家事代理制度概述

（一）夫妻日常家事代理權(quán)的概念

我國(guó)法律當(dāng)中還沒(méi)有關(guān)于夫妻日常家事代理權(quán)的明確規(guī)定，在理論上夫妻日常家事代理權(quán)通常被看作是配偶身份權(quán)的組成部分，由于沒(méi)有明確的成文法律規(guī)定，在司法實(shí)踐當(dāng)中，夫妻日常家事代理權(quán)被概括性地劃定為“因日常共同生活所需”。夫妻日常家事代理權(quán)有多種說(shuō)法，諸如夫妻代理權(quán)、配偶代理權(quán)、日常家事代理權(quán)等，筆者認(rèn)同學(xué)術(shù)界當(dāng)中將其定義為：“配偶一方因?yàn)楣餐畹男枰?，在與第三方作為一定行為時(shí)有代理另一方作出決定的權(quán)利，且代理產(chǎn)生的法律后果由夫妻雙方共同承擔(dān)”①的觀點(diǎn)。

（二）夫妻日常家事代理實(shí)踐的分歧

隨著社會(huì)生產(chǎn)力的提高，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了長(zhǎng)足的進(jìn)步，人們的生產(chǎn)品質(zhì)也得以提升。在夫妻共同生活方面，家庭財(cái)產(chǎn)的種類日益繁雜，除了可見(jiàn)的家具、電器等家庭財(cái)產(chǎn)以外，債權(quán)投資、數(shù)字財(cái)產(chǎn)、期貨、股票交易、股權(quán)分紅等不可見(jiàn)財(cái)產(chǎn)也變得極為常見(jiàn)，如何界定這些財(cái)產(chǎn)是否關(guān)乎“日常共同生產(chǎn)所需”，在司法實(shí)踐當(dāng)中，存在著諸多不同的看法，較為主流的觀點(diǎn)有概括說(shuō)、列舉說(shuō)和折衷說(shuō)三種。

1.概括說(shuō)

概括說(shuō)的觀點(diǎn)認(rèn)為，是否屬于“日常共同生活所需”，或者說(shuō)是否構(gòu)成夫妻日常家事代理主要從“家庭生活所需”“家庭日常事務(wù)”“女子撫養(yǎng)”“長(zhǎng)輩贍養(yǎng)”等關(guān)鍵詞匯方面進(jìn)行定位，由判案法官行使自由裁量權(quán)具體判定。②

2.列舉說(shuō)

列舉說(shuō)的觀點(diǎn)認(rèn)為，家事代理的日常生活所需即法律已經(jīng)列舉的部分，配偶雙方在已經(jīng)列舉的權(quán)限范圍內(nèi)具備代理另一方權(quán)限的權(quán)利，超出列舉范圍以外部分則不屬于日常家事的范圍。例如，學(xué)者史尚寬就認(rèn)為日常家務(wù)包含未成年子女及夫妻雙方共同生活通常所必須的一切事項(xiàng)，諸如食品、光熱、衣物等。③

3.折衷說(shuō)

折衷說(shuō)的觀點(diǎn)吸收了概括說(shuō)和列舉說(shuō)兩種學(xué)說(shuō)的部分觀點(diǎn)，將夫妻日常家事代理的范圍作了概括性規(guī)定，同時(shí)又設(shè)定一定的條件來(lái)輔助界定家事代理權(quán)的范圍。例如，要求夫妻日常家事代理行為需要符合日常家庭需要的目的，必須對(duì)家庭生活具備有益性且手段或方式應(yīng)該恰當(dāng)。④

二、現(xiàn)行夫妻日常家事代理制度的不足

（一）日常家事代理制度缺乏社會(huì)基礎(chǔ)

當(dāng)前我國(guó)的夫妻婚姻財(cái)產(chǎn)制度由有共同財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制共同組成，在過(guò)去，由于選擇夫妻共同財(cái)產(chǎn)制的婚姻家庭占據(jù)絕大多數(shù)，在當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景下，夫妻一體或者說(shuō)夫妻一方的權(quán)益被另一方吸收的情形較為常見(jiàn)。但是，在當(dāng)前多數(shù)婚姻家庭都是夫妻雙方都擁有收入的時(shí)代背景下，夫妻一方代替另一方作出決定明顯缺乏社會(huì)基礎(chǔ)。

1.男主外女主內(nèi)的時(shí)代已成為過(guò)去

在提倡“男女平等”的大環(huán)境下，女性不再是男性的附庸，在婚姻家庭當(dāng)中，雙方的地位是平等的，而且，女性多有自己的收入，對(duì)男性的依附性大為降低，從經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定社會(huì)地位的角度來(lái)看，女性在婚姻家庭當(dāng)中已經(jīng)擁有了自己的獨(dú)立人格，在婚后其人格不再被配偶一方所吸收。

2.夫妻日常代理制度與人權(quán)的部分理念相沖突

夫妻一方作為獨(dú)立的自然人是單獨(dú)的社會(huì)個(gè)體，其合法權(quán)益并不能因雙方登記結(jié)婚而泯滅，一方的合法權(quán)益也不會(huì)因婚姻關(guān)系的存在而自然地能夠被另一方所行使，在夫妻一方授權(quán)或委托之前，未經(jīng)本人許可為其設(shè)定權(quán)利和義務(wù)都有逾越之嫌。

（二）日常家事代理制度變相綁定夫妻共同債務(wù)

在反對(duì)日常家事代理制度的觀點(diǎn)當(dāng)中，有相當(dāng)部分是因?yàn)榫喗Y(jié)婚姻關(guān)系造就了大量“被負(fù)債”的社會(huì)群體。因婚姻關(guān)系而“被負(fù)債”的消息屢見(jiàn)報(bào)端，諸如“海歸女結(jié)婚兩月被負(fù)債五百萬(wàn)”、“二十四條讓女人成‘被負(fù)債的竇娥”、“女子結(jié)婚二個(gè)月被負(fù)債340萬(wàn)”等事件的曝光不斷刷新了人們的認(rèn)知底限，一時(shí)間社會(huì)各界反對(duì)第二十四條的聲音壓倒了一切。雖然之后我國(guó)又出臺(tái)了關(guān)于《婚姻法》第二十四條的補(bǔ)充規(guī)定，但是人們?nèi)匀豢赡芤蛉粘＜沂麓碇贫葥?dān)負(fù)上沉重的債務(wù)。例如，2019年5月7日，“小馬奔騰案”二審選擇不公開(kāi)審理，當(dāng)事人金燕仍然有背負(fù)上2億元債務(wù)的可能。

三、夫妻日常家事代理制度的變通建議

盡管夫妻日常家事代理制度存在諸多不足，但是該制度并非一無(wú)是處，其缺陷的根源無(wú)非是代理的權(quán)限及范圍不夠清晰，需要我們加以改進(jìn)方可繼續(xù)發(fā)揮該制度的效用。

（一）確定夫妻日常家事代理權(quán)的合格主體

1.合法夫妻互為代理

夫妻日常家事代理權(quán)必須嚴(yán)格限定行使的主體，即依法進(jìn)行婚姻登記，取得合法婚姻關(guān)系的夫妻成員方能行使。戀愛(ài)、訂婚、非法同居、事實(shí)婚姻等特殊關(guān)系雖然也超出了一般的男女關(guān)系，但是由于沒(méi)有進(jìn)行婚姻登記，因此這些男女關(guān)系的主體并非日常家事代理權(quán)的合格主體。

2.排除婚姻特殊期間的夫妻成員

婚姻關(guān)系存在特殊期間，比如分居期間、協(xié)議離婚期間，以及離婚冷靜期間等。在這些特殊期間當(dāng)中，雖然從法律層面來(lái)看，夫妻雙方依然屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間。但是，對(duì)于準(zhǔn)備結(jié)束夫妻婚姻關(guān)系的夫妻成員而言，已經(jīng)失去了繼續(xù)共同生活的可能，在排除共同生活、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等主觀動(dòng)機(jī)和目的的情況下，夫妻雙方的日常家事代理權(quán)限需要收回。

（二）設(shè)定夫妻日常家事代理權(quán)的基本框架

1.夫妻日常家事代理權(quán)以事前約定為基礎(chǔ)

我國(guó)的婚姻家庭默認(rèn)施行夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，所以夫妻日常家事代理權(quán)，通常以婚姻關(guān)系的產(chǎn)生而自然生成，但是并非所有的婚姻家庭都是共同財(cái)產(chǎn)制，所以，為避免日后因權(quán)限不明產(chǎn)生爭(zhēng)議，可以在締結(jié)婚姻關(guān)系之后，由夫妻雙方共同簽訂協(xié)議，首先明確是否由對(duì)方代理日常家事。

2.家事代理權(quán)以授權(quán)委托為法律依據(jù)

我國(guó)現(xiàn)行法律并未明確夫妻日常家事代理權(quán)限的范圍，通常以“日常生活所需”“共同生活目的”“是否有利于家庭”等原則性的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行綜合判斷，在司法實(shí)踐當(dāng)中，往往需要法官發(fā)揮自由裁量權(quán)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行靈活處理。但是，不同的法官由于認(rèn)知及接受理論的不同，對(duì)這些抽象的標(biāo)準(zhǔn)在理解上存在偏差，所以容易造成同案不同判的現(xiàn)象，有違法律的嚴(yán)肅性。因此，可以在婚姻關(guān)系締結(jié)之初，由婚姻登記機(jī)關(guān)或政府民政部門主導(dǎo)，指派公益律師協(xié)助夫妻雙方成員共同起草和簽訂家事日常代理委托協(xié)議，將日常家事代理的權(quán)限以委托的形式相互授權(quán)，并登記備案。一方面，明確夫妻雙方關(guān)于日常家事代理權(quán)限范圍和內(nèi)容，提醒夫妻雙方對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系相關(guān)的注意義務(wù);另一方面，若日后夫妻雙方因日常家事代理相關(guān)的事務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，可以根據(jù)婚姻關(guān)系登記時(shí)簽訂的委托協(xié)議備份，正確劃分雙方的權(quán)利和義務(wù)，明確雙方的民事法律責(zé)任。

（三）設(shè)定夫妻日常家事代理權(quán)的例外情形

夫妻日常家事代理應(yīng)該以“日?！薄凹沂隆睘橄?，所以，一些特殊的情形應(yīng)當(dāng)排除在外，包括不動(dòng)產(chǎn)、大額家庭財(cái)產(chǎn)處理、非法定義務(wù)的承擔(dān)、高風(fēng)險(xiǎn)的投資行為，以及長(zhǎng)期債權(quán)的設(shè)立等，這些事務(wù)的處理由于所涉及的法律后果嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)排除在夫妻日常家事代理權(quán)限之外。

1.不動(dòng)產(chǎn)的處置

在我國(guó)現(xiàn)階段，房產(chǎn)占據(jù)了婚姻家庭財(cái)產(chǎn)的絕大部分，根據(jù)廣發(fā)銀行聯(lián)合西南財(cái)經(jīng)大學(xué)發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，房產(chǎn)占據(jù)了我國(guó)城市家庭財(cái)富近八成的比例⑤。在經(jīng)濟(jì)收入多元化的時(shí)代背景下，對(duì)于占據(jù)絕大部分?jǐn)?shù)量的普通家庭而言，購(gòu)買房產(chǎn)、商鋪等不動(dòng)產(chǎn)的大額花費(fèi)并非單獨(dú)一方能夠負(fù)擔(dān)的，往往需要夫妻雙方共同出資才能完成，對(duì)于一些經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)較差的家庭，甚至需要“六個(gè)錢包”⑥才能完成首付，所以，在涉及到不動(dòng)產(chǎn)的處置時(shí)，如果夫妻一方能夠代理另一方作出處理決定，明顯增加了夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，甚至是雙方父輩、祖輩家庭多年累積下來(lái)財(cái)產(chǎn)損失的風(fēng)險(xiǎn)。

2.大額家庭財(cái)產(chǎn)處置

除卻不動(dòng)產(chǎn)以外，大額家庭財(cái)產(chǎn)的處置也是夫妻日常家事代理爭(zhēng)議較多的部分，雖然不需要?jiǎng)佑枚鄠€(gè)錢包，但是在仍有相當(dāng)部分婚姻家庭施行共同財(cái)產(chǎn)制的情況下，如果不加以排除勢(shì)必危及夫妻另一方成員的合法權(quán)益，產(chǎn)生家事糾紛也再所難免。

3.非法定義務(wù)的承擔(dān)

贍養(yǎng)非血源關(guān)系的老人、扶助弱者、資助貧困人士等社會(huì)熱心公益事業(yè)值得提倡，但是，道德不能強(qiáng)加，只能是自愿。非法定義務(wù)的承擔(dān)除非出于夫妻一方成員本人自愿，否則不能由夫妻當(dāng)中的一方代理，也不能強(qiáng)行施行“道德綁架”為他人設(shè)定不必要的義務(wù)。

4.高風(fēng)險(xiǎn)的投資行為

對(duì)于共同經(jīng)營(yíng)行為所負(fù)債務(wù)，如果所得是用于共同生活，也有可能被認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。在司法實(shí)踐當(dāng)中，部分高風(fēng)險(xiǎn)的投資行為所產(chǎn)生的債務(wù)，也會(huì)被認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，如“小馬奔騰案”的一審判決。高風(fēng)險(xiǎn)投資行為帶有很強(qiáng)的個(gè)人主觀意識(shí)，需要投資者有很高的投資意識(shí)及風(fēng)險(xiǎn)承受能力，部分家庭可能具備夫妻雙方都能勝任高風(fēng)險(xiǎn)投資的能力，但是這樣的婚姻家庭必然屬于小眾，因此高風(fēng)險(xiǎn)的投資行為不宜由夫妻一方代理。

5.長(zhǎng)期債權(quán)的設(shè)立

根據(jù)我國(guó)民政部公布的數(shù)據(jù)顯示，我國(guó)2018年上半年就有193萬(wàn)對(duì)夫妻離婚，而且離婚夫妻的年齡結(jié)構(gòu)越來(lái)越年輕化，在這樣的趨勢(shì)下，夫妻婚姻關(guān)系的保質(zhì)期越來(lái)越短，夫妻之間的身份關(guān)系隨時(shí)可能因離婚而解除。諸如車貸、房貸、保險(xiǎn)等長(zhǎng)期債權(quán)，動(dòng)則五年、十年，甚至三十年，在夫妻雙方都不能保證婚姻關(guān)系存續(xù)期間的情況下，這類長(zhǎng)期債權(quán)的設(shè)立也需要排除在夫妻日常代理權(quán)的范圍之外。

注釋：

①楊遂全.民法婚姻家庭親屬編立法研究[M].北京：法律出版社，2018年版，第 171 頁(yè).

②熊英.婚姻家庭繼承法判例與制度研究[M].北京：法律出版社，2015年版，第114頁(yè).

③史尚寬.親屬法論[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年版，第322頁(yè).

④冉克平.論因“家庭日常生活需要”引起的夫妻共同債務(wù)[J].江漢論壇，2018（7）.

⑤廣發(fā)銀行&西南財(cái)經(jīng)：2018中國(guó)城市家庭財(cái)富健康報(bào)告[EB/OL].皮匠網(wǎng)行業(yè)報(bào)告數(shù)據(jù)庫(kù)，http：//www.3mbang.com/p-2079767.html，2019年7月20日訪問(wèn).

⑥央行樊綱：建議年輕人用三代人六個(gè)錢包去買房[EB/OL].網(wǎng)易號(hào)，http：//dy.163.com/v2/article/detail/DG8THOSN0515RVFS.html，2019年7月20日訪問(wèn).

參考文獻(xiàn)：

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