魏雙雙

摘要：股權(quán)回購制度已然是歐美等成熟資本市場國家一種司空見慣的公司理財(cái)行為，公司通過重新回購發(fā)行在外的本公司股份，以此來實(shí)現(xiàn)改善公司治理結(jié)構(gòu)，提升本公司股票價(jià)值，進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)等目的[1]。隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，公司已然是經(jīng)濟(jì)市場最為活躍的經(jīng)濟(jì)組織，股權(quán)回購作為一項(xiàng)公司治理手段，然而我國當(dāng)前的立法實(shí)踐對于上市公司股權(quán)回購過程中的規(guī)定卻不盡合理，往往難以實(shí)現(xiàn)立法目的。

關(guān)鍵詞：股權(quán)回購;上市公司;治理結(jié)構(gòu);

引言

近年來，特別是隨著我國資本市場的快速發(fā)展和市場環(huán)境的變化，尤其是上市公司出于維持公司自身股權(quán)價(jià)值等各種各樣的目的，公司股權(quán)回購需求量增加，而當(dāng)前我國法律規(guī)定的公司股權(quán)回購適用范圍局限，股權(quán)回購價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)不一以及公司股權(quán)回購程序過于復(fù)雜等問題，不利于我國資本市場發(fā)展，難以實(shí)現(xiàn)設(shè)立公司股權(quán)回購制度的立法目的。正是在這樣的背景之下，全國人大常委會于2018年10月26日發(fā)布新修訂的《公司法》，此次修改重點(diǎn)在于上市公司股權(quán)回購，在原有基礎(chǔ)上增加上市公司股權(quán)回購的法定情形。以下筆者將結(jié)合本次新修訂《公司法》來分析我國上市公司股權(quán)回購制度。

一、公司股權(quán)回購制度在我國的立法實(shí)踐

在現(xiàn)代各國社會經(jīng)濟(jì)活動中，商業(yè)公司作為最重要的經(jīng)濟(jì)活動主體[2]。隨著改革開放政策實(shí)施，我國市場經(jīng)濟(jì)體系的建立，公司這種經(jīng)濟(jì)組織形式在我國得到快速發(fā)展，相關(guān)立法活動便如雨后春筍一般展開，我國第一部《公司法》于1993年頒布實(shí)施，其中關(guān)于股權(quán)回購制度在吸收借鑒國外的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)以及滿足我國當(dāng)前市場發(fā)展的緊迫需要的基礎(chǔ)之上，規(guī)定僅限于公司為了減少注冊資本以及因與持有本公司股份的公司合并這兩種情形，但隨著我國資本市場的快速發(fā)展，公司股權(quán)回購法定情形已然難以滿足資本市場的實(shí)踐需要，隨后2005年修訂公司法，新增因公司以回購股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)員工和異議股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購其股份兩種例外情形，但是對于股權(quán)回購程序和數(shù)量分別作出嚴(yán)格的限制，不利于公司準(zhǔn)確把握時(shí)機(jī)及時(shí)作出決策，成為公司股權(quán)回購制度實(shí)際操作中困難之處。2013年，新修改的《公司法》，并未對公司股權(quán)回購制度做出新的回應(yīng)。2018年修訂《公司法》，再次對于公司股權(quán)回購制度做出新的修訂，其中特別強(qiáng)調(diào)出上市公司為維持自身股票價(jià)值以及保護(hù)股東權(quán)益進(jìn)行股權(quán)回購的情形，針對《公司法》第142條在實(shí)踐應(yīng)用中存在問題，進(jìn)行完善。以解決在實(shí)踐中召開股東大會需要耗費(fèi)較長時(shí)間成本，使得企業(yè)難以準(zhǔn)確把握市場時(shí)機(jī)，及時(shí)作出決策，更有利于發(fā)揮股權(quán)回購制度功能。

二、我國上市公司股權(quán)回購緣由。

（一）維持上市公司股票價(jià)值。上市公司經(jīng)營情況的好壞往往牽扯眾多中小股東以及公司債權(quán)人的切身經(jīng)濟(jì)利益，當(dāng)本公司股票被股票市場被嚴(yán)重低估時(shí)，公司出于維持本公司股票價(jià)值而進(jìn)行股權(quán)回購，在本公司經(jīng)營狀況不發(fā)生改變的情況下，使股票價(jià)值大幅提升，借此來保護(hù)廣大股東以及債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益。

（二）優(yōu)化上市公司資本結(jié)構(gòu)。對處于經(jīng)營狀況良好的的上市公司來講，利用閑置資金將發(fā)行在外的股票重新回購，會使企業(yè)股票價(jià)值增加，并且不會對廣大的股東以及公司債權(quán)人的權(quán)益產(chǎn)生任何影響，但也僅限于處于良好發(fā)展勢頭的企業(yè)，具有一定的局限性。

（三）阻止惡意收購行為。股權(quán)回購制度作為成熟資本市場上市公司反收購的基本措施。有大額現(xiàn)金儲備的公司在金融市場上往往是被惡意收購的選擇對象，此種情形下，上市公司通過溢價(jià)回購公司股權(quán)，不僅能釋放出對于公司利好的信息，還能有效阻止惡意收購行[3]。對于維保持上市公司長期穩(wěn)定運(yùn)營，保持良好的資本市場環(huán)境，維護(hù)廣大中小股東及公司債權(quán)人的利益發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。

（四）實(shí)行股權(quán)激勵(lì)制度。隨著高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，人力資本越來越受到重視，作為公司管理人員，擁有的知識、技能、經(jīng)驗(yàn)以及資源等人力資本投入到企業(yè)的經(jīng)營運(yùn)作當(dāng)中，管理人員的人力資本和有形財(cái)產(chǎn)一樣對于公司的經(jīng)營活動至關(guān)重要 [4]。上市公司通過回購股權(quán)作為激勵(lì)員工手段，極大地調(diào)動員工的積極性，實(shí)現(xiàn)公司利益與員工利益一致性，所以股權(quán)激勵(lì)使得公司和員工是一個(gè)利益共同體，更有利于公司的長期穩(wěn)定發(fā)展。

三、我國上市公司股權(quán)回購制度在實(shí)操中的弊端

（一）微觀立法不足。關(guān)于公司股權(quán)回購制度的立法實(shí)踐如上所述，《上市公司回購社會公眾股份管理辦法》（2018）、《上市公司章程指引》以及《上市公司以集中競價(jià)方式回購股份業(yè)務(wù)指引》等對于上市公司股權(quán)回購的適用范圍、實(shí)施方式、具體程序做出具體規(guī)定的規(guī)范性文件，由于其立法層面僅是部門規(guī)章，法律效力不足，在實(shí)踐當(dāng)中適用范圍較窄，難以解決實(shí)踐中層出不窮的新問題。《公司法》中又多為原則性的規(guī)定，宏觀指導(dǎo)作用較強(qiáng)，對于上市公司股權(quán)回購制度具體操作程序未作出明確規(guī)定，又出現(xiàn)各上市公司進(jìn)行股權(quán)回購時(shí)存在著適用標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的問題，往往難以順利實(shí)施股權(quán)回購。

（二）股權(quán)回購條件及程序過于嚴(yán)格。2018年新修訂的《公司法》將第142條第三款調(diào)整為：“屬于第（三）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)、第（六）項(xiàng)情形的，公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當(dāng)在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷?！币罁?jù)該規(guī)定，上市公司進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)進(jìn)行股份回購的情形，公司要在三年內(nèi)將公司股份轉(zhuǎn)讓給被激勵(lì)對象，相比之前規(guī)定大幅度延長，同時(shí)也將公司回購股份數(shù)量提升一倍，對于公司在實(shí)際操作中因時(shí)間過短以至于無法實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被激勵(lì)者以及可以回購的股份數(shù)量過少的問題。為了做到相關(guān)法律法規(guī)的互相銜接，2018年也對《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》進(jìn)行修訂，對于《公司法》中因公司股權(quán)激勵(lì)制度作出更為詳細(xì)的規(guī)定，但該《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》中對于被激勵(lì)者的使用條件、程序以及行權(quán)期限都做出了較為嚴(yán)格的限制，不利于被激勵(lì)者發(fā)揮其積極性，難以發(fā)揮股權(quán)激勵(lì)制度的目的。

（三）決策主體規(guī)定存在弊端。2018年將修改《公司法》的重點(diǎn)放在第142條第二款，雖然相比之前立法，新修訂的《公司法》將上市公司股份回購決策權(quán)行使范圍擴(kuò)大到經(jīng)股東大會授權(quán)的董事會，此做法能夠有效減少上市公司因需要召開股東大會做出股份回購決策所需的大量時(shí)間成本，能夠使上市公司及時(shí)作出正確決策實(shí)施股份回購，把握市場時(shí)機(jī)，但董事會作為經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，行使公司日常運(yùn)作的管理權(quán)以及對外經(jīng)營決策權(quán)，董事會往往為了自身利益，憑借自身掌握的公司經(jīng)營狀況的一手資料做出損害公司利益的行為，同時(shí)，在當(dāng)前公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會往往是由上市公司大股東絕對控制的現(xiàn)狀，不利于眾多未實(shí)際參與公司經(jīng)營管理活動的小股東以及公司債權(quán)人的權(quán)益保護(hù)。立法上，應(yīng)該對于董事會作為股份回購決策主體的情形做出更加嚴(yán)格的限制。

（四）信息披露制度有待完善?！蹲C券法》中對于上市公司股權(quán)回購信息披露制度做出相應(yīng)規(guī)范。另外，中國證監(jiān)會主席在《公司法修正案（草案）》的說明中指出，為了防止上市公司濫用股份回購制度，引發(fā)操縱股票交易市場秩序，進(jìn)行內(nèi)幕交易等利益輸送行為，上市公司回購本公司股份也必須依照《證券法》的規(guī)定，履行信息披露義務(wù)。依據(jù)其規(guī)定，上市公司進(jìn)行信息披露可以采用年度報(bào)告，中期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告的方式對于關(guān)于公司經(jīng)營管理有重要意義的信息進(jìn)行公告，以滿足廣大股東以及投資者的知情權(quán)，但是除此之外，對于公司股份回購情形的信息披露制度缺乏更為詳細(xì)規(guī)定。另外，根據(jù)《上市公司回購社會公眾股份管理辦法》第14條、15條的規(guī)定，上市公司應(yīng)該將有關(guān)信息發(fā)布在中國證監(jiān)會指定的報(bào)刊和證券交易所的網(wǎng)站，如今網(wǎng)絡(luò)信息渠道多種多樣，可以適當(dāng)拓寬信息發(fā)布的渠道范圍，使廣大股東以及投資者獲得信息的來源更加豐富。同時(shí)，有關(guān)上市公司信息披露制度的規(guī)定，《公司法》、《證券法》以及《上市公司回購社會公眾股份管理辦法》都缺乏更為詳盡的信息披露范圍、披露內(nèi)容以及媒介的規(guī)定，同時(shí)相關(guān)規(guī)定還存在法律效力不高，適用范圍較窄等相關(guān)問題。

結(jié)束語

股權(quán)回購已是國際資本市場常用的實(shí)施公司并購重組，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)以及維持股票價(jià)值的必要手段，也是資本市場的一場基礎(chǔ)性制度安排，其作為優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)的方式，是資本市場運(yùn)行良好的表現(xiàn)，可以提振市場的人氣，提高市場資源配置效率并有助于市場的大起大落和過渡波動[5]。實(shí)踐中公司股份回購制度的適用范圍、回購條件以及程序、可回購股份數(shù)量以及股份回購后處理等相關(guān)問題，2018年新修訂的《公司法》顯然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足的。對于實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題，更是亟待相關(guān)法律法規(guī)的完善補(bǔ)充。另外我國市場經(jīng)濟(jì)也正處于不斷完善發(fā)展階段，立法上的不足之處，我們應(yīng)保持客觀的態(tài)度，應(yīng)盡快完善立法，以實(shí)現(xiàn)我國資本市場合法規(guī)范運(yùn)行，公司經(jīng)營管理秩序良好，實(shí)現(xiàn)資本經(jīng)濟(jì)長期穩(wěn)定的發(fā)展，維護(hù)廣大投資者以及股東的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

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