霍雨晨

（100089 博運時代（北京）有限公司 北京）

一、商業(yè)秘密及其法律保護

商業(yè)秘密（Business Secret），按照我國《反不正當競爭法》的規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。因此商業(yè)秘密包括兩部分：技術信息和經(jīng)營信息。如管理方法，產銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產配方、工藝流程、技術訣竅、設計圖紙等技術信息。

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。第一百零二條規(guī)定，勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任。

隨著市場經(jīng)濟發(fā)展和競爭的加劇，商業(yè)秘密在市場經(jīng)濟中的重要性越來越突出，甚至關系到企業(yè)的興衰成敗。由此可見，企業(yè)人員流動幅度較高，這將直接造成企業(yè)商業(yè)秘密的流失，在這種環(huán)境下，為了保護企業(yè)商業(yè)秘密，便出現(xiàn)了競業(yè)限制。尤其是在《勞動合同法》的不斷完善下，競業(yè)限制越來越被大眾所認可，越來越多的企業(yè)用人單位采用這種方式來保護企業(yè)商業(yè)秘密，以維持自身企業(yè)在競爭中的優(yōu)越性。

二、競業(yè)限制及相關法律規(guī)定

競業(yè)限制主要是用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者在勞動合同、知識產權權利歸屬協(xié)議或技術保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款，即：規(guī)定了勞動者在解除與該企業(yè)的勞動合同之后的一段時期內，不允許自己生產或者參與到其他同類的競爭企業(yè)中參與任職，也不允許自己生產與原單位有相似或者有競爭關系的同類產品或經(jīng)營同類型的業(yè)務。

三、競業(yè)限制爭議糾紛現(xiàn)狀

2018年7月，上海市第一中級人民法院向社會發(fā)布上海法院首份競業(yè)限制糾紛案件審判白皮書。從該白皮書披露的情況看，2015年1月至2018年3月，上海一中院共受理勞動爭議二審案件8390件，審結勞動爭議二審案件8416件。其中，受理競業(yè)限制糾紛案件48件，審結競業(yè)限制糾紛案件47件。從結果上看，維持原判36件，占76.60%；調解6件，撤訴4件，改判1件。從近三年競業(yè)限制糾紛案件數(shù)據(jù)分析，可以清晰地看到上海競業(yè)限制糾紛現(xiàn)狀：

（1）案件數(shù)量呈上升趨勢。2015年審結競業(yè)限制糾紛案件12件，2016年為10件，2017年則上升至19件；2018年1至3月已審結競業(yè)限制糾紛案件6件，明顯呈現(xiàn)上升趨勢。

（2）集中于高新技術產業(yè)和服務業(yè)領域。在已審結的競業(yè)限制糾紛案件中，涉及軟件和信息技術服務業(yè)案件19件，科技推廣和應用服務業(yè)5件，商務服務業(yè)10件，制造業(yè)6件，批發(fā)業(yè)7件?？傮w而言，競業(yè)限制糾紛案件主要集中于高新技術產業(yè)和服務業(yè)領域。

（3）爭議的焦點比較集中。分析競業(yè)限制糾紛案件不難發(fā)現(xiàn)其爭議焦點主要就集中在勞動者是否應該歸類于競業(yè)限制適格主體、競業(yè)限制協(xié)議的有無，還包括用人單位是否有必要給與勞動者補償金以及員工違反了競業(yè)限制條款應承擔的責任等。整理審結的案件，爭議焦點前三位中：涉競業(yè)限制違約金案件占到了36件，涉競業(yè)限制補償金案件占到了13件，用人單位要求勞動者繼續(xù)履行合同的案件有8件。

四、企業(yè)通過競業(yè)限制保護商業(yè)秘密應注意的問題

對于商業(yè)秘密的保護，為了起到一定的效果，企業(yè)有必要建立適當?shù)膬炔勘Ｗo制度，同時企業(yè)內部的員工應該知情。企業(yè)內部的所有保密措施不僅可強化企業(yè)內部人員對于商業(yè)秘密的主觀認同，更進一步在客觀上體現(xiàn)了商業(yè)秘密的保密性，這為商業(yè)秘密的保護提供了基礎依據(jù)。

此外，在簽署與企業(yè)商業(yè)秘密相關的交易合同或者協(xié)議條款時，為了保護商業(yè)秘密，都應該設定一定的“保密條款”。所謂“保密條款”，即是指以合同的方式，對合同另一方設置保密義務。當然，這類保密義務通常來說是雙方同時履行的。例如在合同有效期內，合同的另一方泄露了在簽署合同過程中掌握的我方內部商議秘密，則屬于構成了違約，此時，泄露方就需要承擔起相應的違約責任。需要增設保密條款的合同一般有：服務合同、中介合同、加工合同以及買賣合同等。

為了有效地保護自身的商業(yè)秘密，企業(yè)在和相關勞動者簽訂合同時，盡量做到如下幾點：

（1）競業(yè)限制的對象不應該是針對企業(yè)內的所有員工，而應該去針對企業(yè)內部的高級管理人員、技術人員和其他有必要履行保密義務的員工。一些企業(yè)為最大限度地保護企業(yè)的商業(yè)秘密，采用全員競業(yè)限制的方式。但其實真正能夠接觸企業(yè)保密信息的人員畢竟是個別的，全員競業(yè)限制一方面成本過高而且并不必要，另一方面也未必能對所有員工產生約束。而適用于競業(yè)限制的人群應該鎖定在真正接觸企業(yè)商業(yè)秘密的員工，主要就是企業(yè)高管以及高級技術人員。

（2）競業(yè)限制的范圍應該是在企業(yè)和勞動者共同協(xié)商的結果。當然，競業(yè)限制的所有約定都不得超出法律的限制，只能在法律的基礎上成立才算有效，對此，《勞動合同法》已經(jīng)明確指出，即“與本單位生產或者經(jīng)營同類產品，業(yè)務有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經(jīng)營與本單位有競爭關系的同類產品、業(yè)務”。

（3）競業(yè)限制的期限不能超過兩年。也就是說，只可以約定了解商業(yè)秘密的人員離職后，在兩年內不得自己經(jīng)營或者到其他單位從事于商業(yè)秘密相同或類似的工作。此外，企業(yè)可根據(jù)本企業(yè)相關保密信息的性質、技術特點，確定競業(yè)限制期限。對于一些信息、技術更新快速的企業(yè)，完全可適當縮短競業(yè)限制期限，從而為企業(yè)節(jié)省不必要的競業(yè)限制補償金支出。

（4）對于簽訂了競業(yè)限制的企業(yè)和勞動者，那么在競業(yè)限制期內，企業(yè)應該按月給予相應勞動者一定的補償。至于補償金額，可以通過企業(yè)和勞動者協(xié)商得出；同時，如果勞動者在競業(yè)限制期內違反了限制約定，則需按照約定承擔違約責任并支付違約金，根據(jù)最高法院勞動爭議司法解釋（四）第6條的規(guī)定，競業(yè)限制協(xié)議未約定經(jīng)濟補償?shù)模?jīng)濟補償標準為前十二個月平均工資的30%。