摘? 要:有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一項系統(tǒng)工程,涉及法律關(guān)系復(fù)雜,對于股權(quán)購買方存在大量的風(fēng)險。怎樣去辨別和防范股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險,這是一個值得探討的問題。
關(guān)鍵詞:股權(quán)轉(zhuǎn)讓;法律風(fēng)險;防范
在投資領(lǐng)域,股權(quán)投資是最為常見的方式。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在《公司法》第七十一至七十五條有明文規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán),股東也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)并滿足一定的程序要求。然而,股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的注意事項和風(fēng)險防范遠比法律規(guī)定要復(fù)雜的多。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的載體,也是最重要的文件,筆者將以股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同為主線,緊緊圍繞合同簽訂前、簽訂中以及簽訂后進行闡述。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂前的法律風(fēng)險防范
(一)公司章程很重要
公司章程作為公司的自治性、綱領(lǐng)性文件,任何經(jīng)股東會通過并經(jīng)市場監(jiān)督管理機關(guān)登記備案的章程公司,股東等都必須遵守,與公司章程相抵觸的行為存在被撤銷的法律風(fēng)險,股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的內(nèi)容也不例外。
(二)法律的程序性風(fēng)險要避免
在實務(wù)中,轉(zhuǎn)讓方往往與受讓方已就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達成了一致,甚至已經(jīng)支付了一部分股權(quán)對價后,才由轉(zhuǎn)讓方提請該公司股東會討論。這種做法是存在程序性風(fēng)險的,因為法律規(guī)定股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,一旦達不到這樣的比例,那么先前達成的轉(zhuǎn)讓合同就會面臨無法履行的風(fēng)險,解決方案是可以將股東會討論的程序前置。
(三)對目標(biāo)企業(yè)進行詳細的盡職調(diào)查
在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時,由于信息的不對稱,使受讓方對目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)、負債、或有負債、知識產(chǎn)權(quán)、企業(yè)資信、行政處罰等缺乏了解,所以受讓方在受讓股份之前應(yīng)當(dāng)對目標(biāo)公司作全面充分的盡職調(diào)查,在些基礎(chǔ)上再進一步?jīng)Q定是否受讓該公司的股權(quán)。
(四)股權(quán)是否有瑕疵
股權(quán)認(rèn)繳未出資、出資未全部到位、股權(quán)設(shè)定質(zhì)押、股權(quán)被采取司法機關(guān)保全、“一股二轉(zhuǎn)”等等,都將影響到受讓股權(quán)的實際價值。此外,若存在隱名股東也會對交易結(jié)果造成重大不確定性。
(五)股東人數(shù)是否符合法定要求
修改后的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司手股東人數(shù)為五十人以下,所以股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不得違反法定人數(shù)的限制。
(六)股東之間的人合很重要
有限責(zé)任公司兼具資合性與人合性兩個特點,比較重視股東之間的信任和合作關(guān)系,如果股東之間缺乏信賴,那么公司開展經(jīng)營活動就難免困難重重、難以為繼。
(七)自然人股東已婚須夫妻雙方同意
根據(jù)我國婚姻法規(guī)定,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)及收益,歸夫妻共同所有。即使一方轉(zhuǎn)讓成功,夫妻另一方也可以起訴要求撤銷。最好的辦法是,要求轉(zhuǎn)讓人提供配偶方同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的書面證明。
二、合同簽訂履行中要注意的問題
(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體資格要弄清
根據(jù)合同的相對性,股權(quán)轉(zhuǎn)讓是與目標(biāo)公司的股東簽訂轉(zhuǎn)讓合同,如果錯誤地與目標(biāo)公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,將會造成合同無法履行。
(二)保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓方要提交股東會討論表決,有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意,或者轉(zhuǎn)讓過程中侵犯了其他股東的優(yōu)先購買權(quán),股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同便會存在被宣告無效甚至被撤銷的風(fēng)險。
(三)外資投資企業(yè)審批、備案制度
根據(jù)商務(wù)部發(fā)布《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》第六條第三項的規(guī)定,外資投資企業(yè)進行股權(quán)變更應(yīng)當(dāng)辦理變更備案手續(xù)。此外,若外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更,涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的,依然需要進行審批。
(四)國有資產(chǎn)要評估和批準(zhǔn)
對轉(zhuǎn)讓中涉及的國有資產(chǎn),在轉(zhuǎn)讓前要委托審計機構(gòu)進行審計評估,有的地方需要律師事務(wù)所出具轉(zhuǎn)讓可行性的法律意見書,并交由主管的國有資產(chǎn)管理委員會批準(zhǔn)備案后方可實施。
(五)簽訂預(yù)約合同
一般而言,若目標(biāo)公司體量大或者股東結(jié)構(gòu)復(fù)雜,為了穩(wěn)固各方在談判中達成的階段性共識,鞏固階段性成果,在談判階段簽署多個股權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)約合同,即使后續(xù)正式的合同無法簽訂,亦能追究違約方的締約過失責(zé)任。
(六)協(xié)議內(nèi)容要細化并具備可履行性
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不僅要在文字上明確、內(nèi)容上完整,而且要切實保證能夠履行。在協(xié)議中應(yīng)將權(quán)利義務(wù)細化,并落實到某一方身上,不能在履行主體上發(fā)生爭議,導(dǎo)致權(quán)責(zé)不分,發(fā)生問題后推諉扯皮。
(七)其他需注意的問題
首先,要求轉(zhuǎn)讓方在合同當(dāng)中對其所提供的信息真實性等作出相對具體詳盡的“陳述與保證”,以防止轉(zhuǎn)讓方虛假承諾。其次,在轉(zhuǎn)讓合同中可以設(shè)置“鑒于條款”,可以表明雙方簽訂協(xié)議的目的,反映締約背景。再次,必要時雙方簽訂一個保護無過錯方的條款,有追究過錯方責(zé)任并解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利。最后,在負債風(fēng)險分擔(dān)的約定中,受讓方應(yīng)當(dāng)與出讓方劃清責(zé)任,要求在正式交割前產(chǎn)生的所有負債、或有負債以及賠償責(zé)任,不管基于故意還是過失,均由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)。
三、合同簽訂履行后要注意的問題
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行是一個比較復(fù)雜、周期漫長的過程,簽定好股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后,還要進行股權(quán)的轉(zhuǎn)移和股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付,而且后續(xù)還要變更股東名冊,修改公司章程,變更股權(quán)登記等。若轉(zhuǎn)讓的是公司全部股權(quán),還會涉及到公司財產(chǎn)、印章、公司賬簿、稅務(wù)系統(tǒng)的交接,人員的調(diào)整等事項。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后,需要雙方當(dāng)事人按照上面所述的要點適當(dāng)履行,股權(quán)才能最終實際轉(zhuǎn)讓成功。
四、結(jié)語
綜上所述,在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前,需要先了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能存在的相關(guān)法律風(fēng)險,并結(jié)合本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的以及標(biāo)的公司的特殊情況,進行充分的盡職調(diào)查,盡量防范法律風(fēng)險,避免自己稀里糊涂成了別人的“接盤俠”。
作者簡介
劉智(1991—),男,漢族,江蘇鹽城人,北京市中銀(南京)律師事務(wù)所,專職律師,主要從事民商法方面的研究和案件處理。