鐘潔偉

關(guān)鍵詞民法典編纂 夫妻忠實義務(wù) 人文主義

一、問題的提出

伴隨著改革開放和社會經(jīng)濟的發(fā)展，人民的物質(zhì)生活水平快速提高，人們不再局限于最基本的生產(chǎn)生活，開始不斷追逐精神的自由和個性的解放，我國傳統(tǒng)的婚姻倫理道德受到?jīng)_擊，尤其是在外來文化的影響下，重婚、通奸、有配偶者與第三人同居、第三者插足等不良現(xiàn)象充斥著當今社會。這些不良現(xiàn)象不僅是嚴重違反夫妻間的忠實義務(wù)的表現(xiàn)，也給婚姻家庭的穩(wěn)定和社會的和諧帶來負面影響。從民政部2018年8月公布的統(tǒng)計公報數(shù)據(jù)中可以看到，我國的離婚率呈逐年上漲趨勢，逐年增長的離婚率已成為一個社會關(guān)注的重要焦點。究其原因，婚姻家庭的破裂與夫妻忠實義務(wù)有著重要的關(guān)聯(lián)。

社會問題的解決通常與其背后的法律問題是密不可分的。反觀我國忠實義務(wù)的立法現(xiàn)狀，關(guān)于忠實義務(wù)的規(guī)定并不完善，通常是散見于各處婚姻法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定上，在法律適用上也是援用相關(guān)的法律規(guī)定，現(xiàn)行法對夫妻忠實義務(wù)的規(guī)定在法律條文內(nèi)容上存在缺陷，在救濟途徑上存在障礙。因此，在婚姻家庭的和諧穩(wěn)定受到巨大挑戰(zhàn)和沖擊的背景下，在民法典編纂的歷史契機下，如何完善我國忠實義務(wù)的法律規(guī)制成為一個必須面對和尚需解決的時代命題。

二、民法典編纂背景下完善夫妻忠實義務(wù)的法律規(guī)制必要性及挑戰(zhàn)

民法典的編纂正式提上日程是在十八屆四中全會上，此時距上一次向全國人大提交審議民法典草案已經(jīng)過去了十多年之久。如今《民法總則》已經(jīng)正式頒布實施，民法典的編纂工作也正在緊張進行中，作為民法的部門法之一，《婚姻法》勢必要在民法典的編纂整合中扮演重要角色。反觀民法總則中對人身權(quán)利的強調(diào)，以及所體現(xiàn)的人文主義立法思想，都對完善我國婚姻法中忠實義務(wù)這一人身權(quán)利來說是前所未有的機遇和挑戰(zhàn)。完善忠實義務(wù)相關(guān)的法律規(guī)制所需遵循立法思想與我國民法典的立法思想和使命是具有統(tǒng)一性的，同時，也是新時代下我國婚姻法價值取向的體現(xiàn)。

（一）完善夫妻忠實義務(wù)法律規(guī)制必要性

1.順應(yīng)了民法典的人文主義立法使命

人文科學立法思想的核心要求是要保障人的尊嚴，保護人的主體權(quán)利和需求，把人作為出發(fā)點，強調(diào)公平正義、人格尊嚴和自由平等的價值觀，從而建立和諧穩(wěn)定的社會秩序。忠實義務(wù)一直是婚姻關(guān)系中雙方應(yīng)當堅守的價值取向，作為一項人格化的人身權(quán)利，忠實義務(wù)不僅維護的是作為婚姻主體夫妻雙方的切身權(quán)利，也是對婚姻對自身尊嚴的維護，通過對違反忠實義務(wù)的行為后果進行規(guī)制，保護受損害方的利益，從而維護婚姻家庭的和諧穩(wěn)定，正是體現(xiàn)了法律的人文關(guān)懷。民法典的編纂將獨立的各編部門法整合在一起，不僅要求婚姻家庭編要對忠實義務(wù)進行完善，而且如此一來對違反忠實義務(wù)的救濟和規(guī)制就不僅僅拘泥于婚姻法當中，可以在整個民法典框架下對違反忠實義務(wù)進行規(guī)制。其次，隨著近年來因違反忠實義務(wù)而導致破壞婚姻家庭的和諧穩(wěn)定的不良現(xiàn)象頻發(fā)，忠實義務(wù)的法律規(guī)制得到了社會的廣泛關(guān)注，婚姻家庭法有必要回應(yīng)這一社會實踐的要求，以解決時代新問題，因此這也要求了婚姻家庭編在整合制定過程中要順應(yīng)民法典的人文主義立法思想和使命，突出對人格尊嚴和權(quán)利的保護，又要反應(yīng)時代特色。

2.堅持了民法總則體現(xiàn)的人文主義立法思想

2017年十月，《民法總則》正式施行，這是民法典編纂工作的第一步，觀察民法總則的各項規(guī)定我們可以看到，《民法總則》著重了對人身權(quán)利的保護。與之前的《民法通則》不同的是，《民法總則》第二條調(diào)整范圍有所改變，它將人身關(guān)系提前，筆者認為這不是簡單的順序范圍的改變而是立法思想的體現(xiàn)，與《民法通則》的物文主義思想不同，《民法總則》體現(xiàn)了人身關(guān)系的優(yōu)先性，是人文主義立法思想的體現(xiàn)。其次，《民法總則》也在相關(guān)法律條文中著重提出婚姻家庭中的人身權(quán)利受保護。如前文所述，忠實義務(wù)是合法婚姻關(guān)系中一項重要的人身權(quán)利，因此在婚姻家庭編中需要完善夫妻忠實義務(wù)的法律適用問題，這既是實踐的需要，也是堅持總則人文主義立法思想的體現(xiàn)。

（二）完善夫妻忠實義務(wù)法律規(guī)制面臨的挑戰(zhàn)

1.民法典編纂大背景下婚姻家庭法的困境

婚姻家庭法經(jīng)歷了從獨立部門又回歸民法的歷程，從獨立的部門法融入整個民法典勢必要進行銜接與融合?；橐黾彝シㄉ詈竦牡赖聜惱韨鹘y(tǒng)不容忽視。首先，在立法的指導思想上，一向是以維護平等和諧的婚姻家庭關(guān)系為出發(fā)點的，而這與存在在婚姻家庭內(nèi)部的道德是分不開的，婚姻家庭關(guān)系既受道德規(guī)范的約束也受法律規(guī)范的調(diào)整，因此難免使人陷入過分注重道德而輕視法律的誤區(qū)，混淆法律義務(wù)與道德義務(wù)得界限。在當前法治的大背景下，婚姻家庭法要在銜接融合中平衡法治和德治的關(guān)系。其次，在立法技術(shù)上，婚姻家庭法的立法一直遵循著“宜粗不宜細”，在婚姻家庭法既要維護家庭的和諧穩(wěn)定又要保護具體婚姻家庭關(guān)系中的權(quán)益，還要協(xié)調(diào)好與其他分則的關(guān)系的情況下，應(yīng)當重新審視原有的立法傳統(tǒng)，結(jié)合時代背景制定完善的法律規(guī)定使其更具有可操作性，如此一來也能更好協(xié)調(diào)銜接與其他編的關(guān)系，促進民法典的編纂和適用。

2.現(xiàn)存法律制度下夫妻忠實義務(wù)的法律障礙

（1）界定范圍窄。首先，夫妻忠實義務(wù)的范圍過窄，我國婚姻法對違法反忠實義務(wù)的情形的規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)我國法律實踐中出現(xiàn)的新情況和新進展，尤其是在對忠實義務(wù)進行救濟時，現(xiàn)有法律規(guī)定的情形僅限于重婚和有配偶者與他人同居這兩種情形?，F(xiàn)實生活中違反忠實義務(wù)的情形早就不僅僅限于這兩種，通奸、姘居、與婚外第三人長期保持不正當性關(guān)系等都是違反忠實義務(wù)的情形，雖然第三十二條規(guī)定了其他導致夫妻感情破裂的情形這一兜底條款，但是實踐中有些婚姻關(guān)系中違反忠實義務(wù)并不等于夫妻感情就已破裂，將夫妻忠實義務(wù)的內(nèi)容上升為夫妻感情破裂的情形顯然是不合理的，因此忠實義務(wù)的范圍界定存在局限性，范圍過窄。

（2）婚內(nèi)侵權(quán)之訴的障礙，不具有單獨可訴性?；閮?nèi)侵權(quán)指的是夫妻之間的侵權(quán)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間因一方的過錯造成對方的權(quán)益損害而提起的訴訟，依法承擔責任的情形。忠實義務(wù)作為婚姻關(guān)系中一項重要的人身權(quán)利，權(quán)利的侵害就應(yīng)當有相應(yīng)的救濟。然而我國婚姻法并沒有規(guī)定婚內(nèi)侵權(quán)，雖然在婚姻法司法解釋中有一些相關(guān)的規(guī)定，但都阻礙了單獨以忠實義務(wù)提起訴訟的可能性?！痘橐龇ㄋ痉ń忉屢弧返谌龡l阻斷了以忠實義務(wù)單獨提起訴訟的可訴性，若是轉(zhuǎn)向以損害賠償提起訴訟，《婚姻法司法解釋一》第二十九條也阻斷了單獨依據(jù)有關(guān)離婚損害賠償情形提起訴訟，除非起訴離婚。

（3）離婚訴訟的障礙，違法忠實義務(wù)的情形限制嚴格。我國《婚姻法》第三十二條對離婚的途徑和情形作了明確規(guī)定，可以看到其中只有三種是忠實義務(wù)有關(guān)的?，F(xiàn)實生活中，一方因違反忠實義務(wù)，而另一方若要是以提起離婚訴訟的方式來維護自己的權(quán)益時是存在嚴格限制的。首先在內(nèi)容上，范圍窄，只有重婚和有配偶者與他人同居，而第三者插足、與婚外第三人保持不合法性關(guān)系等既沒有重婚又沒有同居的情形是不能提起離婚訴訟的，若要提起離婚要等到分居滿兩年，這對無過錯方來說是極其不公平的，因此，通過離婚訴訟救的方式濟對違反忠實義務(wù)的情形進行救濟存在法律障礙。

（4）離婚損害賠償?shù)恼系K。若以離婚損害賠償來進行違反忠實義務(wù)的法律救濟，這里主要存在三種法律障礙，一是請求離婚損害賠償?shù)姆秶鸁o法充分涵蓋違反忠實義務(wù)的情形，范圍太窄。二是責任主體的局限性。三是離婚程序的限制。首先導致離婚的原因多種多樣，條文中規(guī)定的僅有四種情形，只有兩種是與違反忠實義務(wù)有關(guān)的，實踐中各種新情況層出不窮，現(xiàn)行法律的規(guī)定只有重婚和有配偶者與他人同居才能請求損害賠償，請求離婚損害賠償?shù)姆秶?其次，忠實義務(wù)的違反必然會涉及到婚姻關(guān)系以外的其他人，但是《婚姻法司法解釋》中卻規(guī)定離婚損害賠償責任的主體僅為無過錯方的配偶，這就阻礙了對導致離婚的第三人的追責。現(xiàn)實生活中違反忠實義務(wù)而導致離婚的，無過錯方無法向插足的第三者追究責任，難免有放縱之嫌，也不利于維護婚姻家庭的穩(wěn)定和形成良好的社會風尚。最后在離婚訴訟程序上，司法解釋規(guī)定限于訴訟離婚的方式，這就意味著，在因違法忠實義務(wù)導致離婚的情形中，若要請求損害賠償，當事人要提起訴訟離婚，而僅以協(xié)議離婚請求損害賠償是行不通的。因此可以看到，以違法忠實義務(wù)導致離婚而請求損害賠償?shù)木葷緩缴?，存在范圍、主體、程序三大障礙的。

三、民法典編纂背景下完善夫妻忠實義務(wù)法律規(guī)制的路徑分析

民法典編纂背景下，完善夫妻忠實義務(wù)的相關(guān)法律規(guī)制既是機遇也是挑戰(zhàn)，要充分把握機遇，順應(yīng)時代趨勢，完善不足和缺陷。對于婚姻家庭法自身來說，完善自身法律法規(guī)中存在的不足以期更好的適應(yīng)實踐的發(fā)展，從而更好的保障婚姻家庭關(guān)系中的主體權(quán)利，順應(yīng)新時代下人文主義的立法潮流。對于民法典編纂來說，完善夫妻忠實義務(wù)有利于婚姻家庭法編更好的與其他編進行協(xié)調(diào)銜接。

（一）明確忠實義務(wù)的范圍和認定標準

明確忠實義務(wù)的范圍至關(guān)重要，不僅涉及到相關(guān)權(quán)利救濟時的情形認定還有助于對其進行法律適用。因此，筆者建議在《婚姻法》第四條中對忠實義務(wù)進行列舉，參考今年來實踐中出現(xiàn)的違反忠實義務(wù)的新情況。當然，新情況層出不窮，在增加新情時要考慮法律的穩(wěn)定性，因此可以在增加列舉第三者插足、姘居等情形的基礎(chǔ)上對其他違法忠實義務(wù)的情形進行兜底。前文分析可得，現(xiàn)存法律中規(guī)定的唯一兩種違反忠實義務(wù)的情形就是重婚或有配偶者與他人同居，該種規(guī)定已經(jīng)無法囊括實踐中出現(xiàn)的新情況。除此之外，要明確忠實義務(wù)的認定標準，從現(xiàn)有法律條文中我們可以看到這樣的規(guī)定那就是“其他導致夫妻感情破裂的情形”，而現(xiàn)實生活中，忠實義務(wù)的違法不必然會導致夫妻感情破裂，因此要在忠實義務(wù)的內(nèi)容范圍上明確其認定標準。忠實義務(wù)是一種人身性質(zhì)的權(quán)利，違法忠實義務(wù)的標準要以權(quán)利受到侵犯為標準，而這種標準是以違反性忠實為基礎(chǔ)的。

（二）增加婚內(nèi)侵權(quán)之訴，使忠實義務(wù)具有單獨可訴性

從現(xiàn)有的法律條文中可以看到，夫妻雙方若是發(fā)生侵權(quán)行為的解決途徑要么是達到離婚要求請求離婚，要么是情況嚴重到刑事犯罪，例如家庭暴力。但是實踐中有很多情形尚不足以離婚更甚者犯罪的情形，此種情形下的法律救濟艱難，不僅間接有放縱之嫌，也不符合當下婚姻家庭法的立法精神。雖說婚姻家庭法的道德倫理色彩濃厚，婚姻關(guān)系僅靠道德規(guī)范的調(diào)整是不足以保障其穩(wěn)定的，既然入法就要有明確的法律規(guī)定。增加婚內(nèi)侵權(quán)之訴節(jié)省有限的法律資源，降低不必要的法律成本，還可以彌補婚姻救濟措施的不足。在那些尚不足以離婚和犯罪的情形中，當事人若要尋求法律救濟只能等情形更加惡劣，從而導致婚姻家庭糾紛愈演愈烈可能導致嚴重的后果，如果在這些情形出現(xiàn)之前就有合理的救濟途徑，也是節(jié)約司法成本的一種表現(xiàn)。因此，增加婚內(nèi)侵權(quán)訴訟，構(gòu)建婚內(nèi)侵權(quán)制度，可以參考《侵權(quán)責任法》中的八大責任承擔方式，如此一來忠實義務(wù)也具有單獨可訴性，從而也可以使忠實義務(wù)成為有強制力的法定義務(wù)而不僅僅只是一項宣誓性條款而不具操作性。

（三）完善請求離婚損害賠償?shù)木葷緩?/p>

從上文分析中，若要以要提起離婚損害賠償請求之訴的方式救濟忠實義務(wù)的違反，首先在違反忠實義務(wù)的情形上，只能是法律規(guī)定的兩種離婚情形。其次在程序和責任主體上都有局限性。因此要完善忠實義務(wù)的損害賠償救濟途徑可從以下幾個方面進行。首先，損害賠償?shù)姆秶荒軆H限于導致離婚的情形，有損害就要有救濟，違反忠實義務(wù)的情形都可以向?qū)Ψ教崞饟p害賠償，增加犯錯的經(jīng)濟成本也是可以起到對違反忠實義務(wù)的預(yù)防作用的。其次，當事人也可以在協(xié)議離婚中提出對違法忠實義務(wù)損害賠償請求。最后，在責任主體上，我國婚姻法沒有規(guī)定對第三人的責任，但是忠實義務(wù)作為一項人身性質(zhì)的權(quán)利是具有絕對性的，第三人是不能隨意侵犯的。婚姻關(guān)系以外的第三人若是損害了其合法權(quán)益，應(yīng)當與無過錯方的配偶以期承擔連帶責任。倘若不追究責任就有放縱之嫌，也有違法律的公平正義。

四、結(jié)語

夫妻忠實義務(wù)作為婚姻關(guān)系存續(xù)期間的一項重要的人身性權(quán)利，對夫妻關(guān)系和家庭的和諧穩(wěn)定具有重要的意義。將夫妻忠實義務(wù)置于整個民法典框架內(nèi)，完善現(xiàn)存立法中存在的缺陷和障礙，有利于更全面的對忠實義務(wù)進行救濟和保護。從而在立法思想上堅持人文主義立法精神，在立法技術(shù)上，摒棄傳統(tǒng)婚姻家庭法中的“宜粗不宜細”舊傳統(tǒng)，使其更具可操作性，更好的順應(yīng)我國當前民法典的立法使命和立法思想，以符合時代的發(fā)展和實踐的進步。