任東凱 張約文

關(guān)鍵詞知情權(quán) 股東審計權(quán) 公司章程 小股東 保護

一、法律規(guī)制下的股東知情權(quán)：股東無權(quán)進(jìn)行審計

股東知情權(quán)是涵蓋多種權(quán)利的集合性權(quán)利，其所指向的對象主要是公司的財務(wù)信息，股東知情權(quán)的核心是股東的財務(wù)信息知情權(quán)。然而，一般情形下股東對公司財務(wù)信息的簡單查閱并不能使其充分了解公司的財務(wù)狀況，甚至不能使其準(zhǔn)確判斷是否存在損害股東、公司利益的情況。因此，股東知情權(quán)是否包含股東審計權(quán)，何種情形下股東可以行使股東審計權(quán)，股東審計權(quán)的范圍、事項，對股東能否充分的了解專業(yè)財務(wù)信息保護自身利益尤為重要。

（一）股東審計權(quán)的法律規(guī)制

縱觀我國《公司法》以及相關(guān)司法解釋的變遷，股東知情權(quán)的范圍，特別是關(guān)于公司財務(wù)信息的知情范圍，從最初的財務(wù)會計報告擴大到會計賬簿;并放寬至允許會計師、律師等中介構(gòu)執(zhí)業(yè)人員予以輔助。但是，現(xiàn)行法律并未直接賦予股東通過審計來行使知情權(quán)，即股東審計權(quán)不屬于股東知情權(quán)的法定范圍。

（二）股東審計權(quán)的司法實踐

在司法實踐中，各地法院通常對股東通過審計行使知情權(quán)持有否定態(tài)度。例如，江蘇省高院指出：“不應(yīng)允許通過審計方式行使知情權(quán)。一是新《公司法》無此規(guī)定，若章程也無此規(guī)定，支持審計的請求無法律依據(jù);二是審計成本較高，如股東在行使知情權(quán)時不懂會計知識，可以考慮允許其請財務(wù)人員幫助查帳;三是審計本身基于查閱的目的不同而帶來范圍和內(nèi)容的不同，給審計帶來很大的不確定性”。上海市高級院規(guī)定“公司財務(wù)會計報告應(yīng)依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計，但該審計行為系公司與相關(guān)會計師事務(wù)所之間依據(jù)委托審計合同關(guān)系而產(chǎn)生，與股東對公司行使知情權(quán)屬不同的法律關(guān)系，股東對該財務(wù)會計報告有異議的可依照公司法或章程的規(guī)定主張權(quán)利”。

經(jīng)檢索各地案例，法院持有否定態(tài)度的理由大致如下：

表一

1.現(xiàn)行《公司法》并無股東審計權(quán)的相關(guān)規(guī)定，審計權(quán)并不屬于股東知情權(quán)的范圍。

2.股東通過對公司財務(wù)信息的查閱可以了解相關(guān)經(jīng)營信息，足以保護自身合法權(quán)益，無需進(jìn)行審計。

3.股東提交的證據(jù)未能證明已經(jīng)達(dá)到公司對股東的權(quán)益造成了嚴(yán)重?fù)p害需要司法干預(yù)進(jìn)行第三方審計的程度，其要求第三方審計的訴訟請求于法無據(jù)。

二、章程創(chuàng)設(shè)下的股東知情權(quán)：股東有權(quán)進(jìn)行審計

在公司治理過程中，少數(shù)公司會全面、深化設(shè)計公司章程，通過公司章程來約束各個股東、股東（大）會、董事會的職權(quán)，以實現(xiàn)合理平衡和有效救濟。對于股東知情權(quán)，公司章程中則明確約定允許股東進(jìn)行審計，包括會計師事務(wù)所的選擇、審計時間、審計費用承擔(dān)等。這一做法亦得到了有關(guān)法院的支持。

（一）章程賦予股東審計權(quán)的創(chuàng)設(shè)依據(jù)

通過公司章程的約定來賦予股東更明確的審計權(quán)，實質(zhì)上突破了法定知情權(quán)的范圍。對此，有學(xué)者堅持《公司法》中并未規(guī)定公司章程可以對股東知情權(quán)例外規(guī)定，因此公司章程關(guān)于股東審計權(quán)的約定應(yīng)當(dāng)視為無效。也有學(xué)者認(rèn)為，“公司章程中超越《公司法》規(guī)定范疇的股東知情權(quán)約定應(yīng)結(jié)合《公司法》立法目的及該公司個體情況進(jìn)行綜合考量和評判。審查原則是既要保證股東了解公司經(jīng)營狀況，又將知情權(quán)對公司正常經(jīng)營的影響控制在合理范圍內(nèi)”。

對此，筆者認(rèn)為，公司有權(quán)通過章程來創(chuàng)設(shè)股東審計權(quán)，理由如下：

1.根據(jù)公司契約理論，公司享有高度的自治權(quán)，在實踐中表現(xiàn)為股東自治，即全體股東組成的股東會作為公司的權(quán)力機關(guān)，有權(quán)自行制定公司的“自治法規(guī)”對公司及股東的權(quán)利義務(wù)配置和分配。公司章程作為自治合約，在全體股東一致認(rèn)可的情況下，有權(quán)授予股東通過審計行使知情權(quán)。

2.《公司法》第二十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明：……（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;（七）公司法定代表人;（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項”?？芍F(xiàn)行法律允許公司章程對股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項作出約定，那么公司股東有權(quán)通過股東會決議的形式來擴大股東知情權(quán)的范圍，允許股東通過審計行使知情權(quán)。

3.最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第九條規(guī)定：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持”?，F(xiàn)行法律禁止實質(zhì)上剝奪股東知情權(quán)，且并未禁止擴大股東知情權(quán)的權(quán)限范圍。股東依據(jù)公司章程主張對公司進(jìn)行審計完全符合法律規(guī)定。

4.對于公司章程創(chuàng)設(shè)股東審計權(quán)，最高人民法院也持認(rèn)可態(tài)度：“當(dāng)公司章程賦予股東的知情權(quán)大于公司法規(guī)定的范圍時，只要經(jīng)股東自愿同意，則該約定并未違反法律強制性規(guī)定，而屬于公司自治的范圍，該約定應(yīng)該優(yōu)于法定規(guī)定適用”。

（二）章程創(chuàng)設(shè)股東審計權(quán)的實踐檢驗

對于公司通過章程創(chuàng)設(shè)股東審計權(quán)，北京高院認(rèn)為：“股東在知情權(quán)訴訟中要求對公司賬目進(jìn)行審計的，人民法院不予支持。但公司章程規(guī)定了公司年度審計義務(wù)的除外”。實踐中，法院可根據(jù)章程條款來決定是否支持股東的主張。若公司章程明確約定股東審計權(quán)的，法院予以支持;若公司章程沒有明確約定股東享有審計權(quán)，法院不予支持。例如：

三、他國立法和司法：比較法視野下的股東審計權(quán)

（一）他國關(guān)于股東審計權(quán)的法律規(guī)定

歐美國家賦予了股東出于正當(dāng)目的可以向公司申請審計財務(wù)信息的權(quán)利;同時，在公司拒絕股東行使審計權(quán)時，股東可向法院申請選任審計人員，即審計人選任請求權(quán)。但為了避免股東濫用審計權(quán)，立法者亦對提起申請的股東資格作出限定。例如：

1.英國2006年《公司法》（Company Act 2006）規(guī)定，股東有權(quán)向本公司要求就其一個財務(wù)年度的帳目進(jìn)行審計。但是，申請股東的持股比例不少于公司已發(fā)行股本的10%;如果公司沒有發(fā)行股本，則應(yīng)不少于公司股東人數(shù)的10%。

2.瑞士《義務(wù)法》（Code ofObligations）規(guī)定，在股東大會上，任何股東均有權(quán)向董事會索取有關(guān)公司的經(jīng)營信息，并有權(quán)向?qū)徲嬋藛T索取有關(guān)審計執(zhí)行情況和結(jié)果的信息，股東也可就某些特殊部分要求股東大會重新審議，這項權(quán)利不需要提前在公司章程中作出約定，若股東大會批準(zhǔn)該動議，則公司或任意股東可以在30天內(nèi)要求法官任命一個特別的審計人員。如果股東大會不批準(zhǔn)該動議，共同代表10%的股本或代表面值為200萬瑞士法郎的股份的股東可以在三個月內(nèi)請求法官任命一名特別審計人員。

3.美國特拉華州《一般公司法》（General Corporate Law）規(guī)定，股東在公司經(jīng)營時間內(nèi)出于合法善意的目的，向公司提交查閱申請，可本人或通過其律師或其他代理人查閱該公司股票總賬、股東名冊及其他文件和記錄，且復(fù)印以上材料，公司應(yīng)在股東提出查閱申請之后的5個工作日之內(nèi)予以回復(fù)。如果公司或其管理人員或代理人拒絕允許股東或代理人或其他代理人尋求的檢查，或者未在提出要求后的5個工作日內(nèi)回復(fù)，股東可以向衡平法院（Court of Chancery）申請強制進(jìn)行此類檢查，但仍需要股東是出于善意的目的，并需要完成向公司申請查閱的前置程序。

（二）他國關(guān)于股東審計權(quán)的司法實踐

他國法院主要圍繞“正當(dāng)目的”進(jìn)行審計請求的審查，法院認(rèn)定的“正當(dāng)目的”一般指：和股東地位相關(guān)的、合法的、不違背公司的利益或損害公司利益的，主要包括以下兩項：

1.確定股份價值。在歐美國家股東審計賬目最常見原因是確定公司的財務(wù)業(yè)績以及最終影響股東所有者權(quán)益價值的其他信息。在News-Journal訴Stateexrel一案中，佛羅里達(dá)州最高法院認(rèn)為，“確定其股份價值”是“明確、適當(dāng)、合法”的審查目的;股東“有權(quán)獲得影響公司財務(wù)狀況的任何信息，但他無權(quán)獲得公司商業(yè)秘密和保密通信，除非它們在某種程度上影響其財務(wù)狀況或其股票價值”。

2.調(diào)查公司管理層的不當(dāng)行為。根據(jù)普通法，股東對公司或其董事的訴訟以及股東對不正當(dāng)公司管理層的調(diào)查都被視為正當(dāng)目的。在Chavco InvesUnent Company訴Pybus一案中，股東Pybus向法院訴請求強制檢查，來確定建筑物的租金（公司的主要資產(chǎn)）是否合理、是否導(dǎo)致資金浪費，是否向官員和董事支付過高的補償、公司資金是否用于個人目的以及是否存在公司管理不善等。特拉華州最高法院明確表示，在股東衍生訴訟的背景下，股東Pybus的訴請是出于一個恰當(dāng)?shù)哪康摹?h3>四、股東知情權(quán)的完善建議：賦予股東審計權(quán)

現(xiàn)狀下，我國公司股東一般通過自行委托會計師事務(wù)所對其查閱、摘抄的相關(guān)財務(wù)信息出具專項審計報告或查閱結(jié)論等，并在后續(xù)的訴訟中將此作為股東代表訴訟、股東直接訴訟、公司盈余分配等糾紛中的證據(jù)。然而，訴訟相對方卻會抗辯根據(jù)《公司法》規(guī)定股東行使知情權(quán)時不能摘抄和復(fù)制會計憑證、審計報告結(jié)論無依據(jù)、不準(zhǔn)確等，可能導(dǎo)致原告承擔(dān)舉證不利的后果。雖然股東可以在后續(xù)相關(guān)訴訟中申請進(jìn)行司法審計，但是在該等情形下股東與公司之間的關(guān)系已經(jīng)嚴(yán)重惡化，即便法院準(zhǔn)許司法審計，公司或控股股東、實際控制人也很有可能百般阻撓，導(dǎo)致股東無法進(jìn)行審計。因此，即便股東行使了知情權(quán)，但對于受侵害的利益卻依然無法通過另案訴訟得以保障。鑒此，筆者建議進(jìn)一步完善股東知情權(quán)，在法定情形下賦予股東審計權(quán)。

（一）通過立法賦予股東審計權(quán)

通過立法將股東審計權(quán)作為股東知情權(quán)的權(quán)利種類之一確定下來，具有如下意義：

1.幫助股東更全面的了解公司的真實財務(wù)狀況。股東可確認(rèn)其自身或公司利益是否受到侵害，并可據(jù)此立即提起相關(guān)訴訟并維護其合法權(quán)益。

2.審計報告的取得，可在后續(xù)訴訟中作為證據(jù)使用，有助于避免后續(xù)訴訟中因無法進(jìn)行司法審計導(dǎo)致審理受阻的不利情形，防止訴累。

關(guān)于股東審計權(quán)的具體規(guī)定，筆者建議如下：

1.明確股東審計權(quán)的適用情形。綜合考量審計成本、司法資源以及公司商業(yè)秘密的保護等，對股東行使審計權(quán)限的特定情形下加以限定。

2.參照《公司法司法解釋四》第八條所規(guī)定的“不正當(dāng)目的”的情形，股東出于“正當(dāng)目的”行使審計權(quán)的情形。

3.明確股東審計權(quán)的行使時間，并根據(jù)公司實際狀況、審計所需時間規(guī)定合理期限，防止對公司經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。

4.明確審計機構(gòu)的選定，完善由法院委托或股東和公司共同選定的雙軌任命機制。

5.明確規(guī)定可由股東作出股東會決議并載入公司章程來約定股東的審計權(quán)、股東審計權(quán)如何行使等，充分體現(xiàn)股東的意思自治并引導(dǎo)股東及時、有效地約定審計權(quán)。

（二）重視章程賦予股東審計權(quán)

1.明確約定股東的審計權(quán)利，避免出現(xiàn)歧義或者約定不明而導(dǎo)致股東無法主張審計權(quán)?？杉s定：股東有權(quán)聘請外部審計師對公司進(jìn)行審計，公司和其他方必須盡最大努力予以配合，向?qū)徲嫀熖峁┌ǖ幌抻诠镜呢攧?wù)報表、會計憑證及相關(guān)資料等。

2.明確約定股東提出審計的時間或條件?？杉s定：股東應(yīng)當(dāng)在公司出現(xiàn)虧損，公司連續(xù)三年以上不分配利潤，或者公司管理層出現(xiàn)不當(dāng)行為可能致使公司利益受損等情形下，方可行使審計權(quán)。

3.明確約定審計費用的承擔(dān)。可約定：由要求審計的股東自費承擔(dān)，或者是經(jīng)審計后發(fā)現(xiàn)公司存在重大問題而由過錯方承擔(dān)。

五、結(jié)語

隨著公司治理方式的不斷健全，公司股東特別是中小股東保護觀念的不斷加強，統(tǒng)一股東審計權(quán)的認(rèn)知和評判，完善股東知情權(quán)的權(quán)利構(gòu)成，是保障股東知情權(quán)的有效實現(xiàn)，全面保護公司、中小股東的利益的重要途徑。