王緒習(xí)

摘 要 現(xiàn)代企業(yè)在注冊資本認繳制度背景下往往擴大自身注冊資本，許多公司在沒有全部實繳出資前就發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，那些退出公司的發(fā)起人股東還身負哪些責(zé)任和風(fēng)險，這些問題又將如何規(guī)避和解決。

關(guān)鍵詞 注冊資本認繳制 發(fā)起人 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 責(zé)任 規(guī)避

2013年修訂后的公司法規(guī)定了注冊資本認繳制度，股東可自由約定認繳出資的期限。于是很多發(fā)起人股東為了對外彰顯公司實力，在登記注冊資本時，約定的認繳金額遠遠超過自身的實繳出資能力，并且盡可能的將實繳期限延后至幾十年以后，認為這樣便可以在很長的時間段里免于實繳出資，并能將公司包裝成實力雄厚的模樣。

一、案例

A作為甲有限責(zé)任公司的發(fā)起人，持有該公司70%的股權(quán)，公司成立時（2017年5月）認繳出資金額為人民幣6650萬元，甲公司章程規(guī)定A應(yīng)于2067年3月31日前一次性繳足認繳出資。截至2018年5月1日A尚未繳納任何出資，A希望退出該公司并與甲公司另一股東B（B已持有甲公司30%股權(quán)）協(xié)商將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B。

A在未全部實繳出資的情況下轉(zhuǎn)讓持有的全部股權(quán)，是否能夠從甲公司全身而退，不留后患？

二、有關(guān)法律規(guī)定

根據(jù)2011年2月16日施行的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）（簡稱公司法司法解釋三）：

第一條：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。

第十三條：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔責(zé)任后，可以向被告股東追償。

三、風(fēng)險分析

根據(jù)上述司法解釋，案例中A作為甲公司的發(fā)起人，在公司設(shè)立時未履行出資義務(wù)，如甲公司產(chǎn)生對外債務(wù)而不能清償時，其債權(quán)人有權(quán)請求A在未出資范圍內(nèi)就公司不能清償?shù)膫鶆?wù)與其他股東承擔連帶的補充賠償責(zé)任。即使A將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B，仍無法改變A發(fā)起人的身份，可能對公司的債務(wù)承擔連帶責(zé)任。

四、司法實踐

公司的運營必然需要資金注入，如果公司的債權(quán)人基于對公司注冊資本的預(yù)測，認為公司有相應(yīng)的履約能力而與公司訂立了合同，那么公司就應(yīng)全面誠信的履行自身的義務(wù)。如公司因股東未實繳出資致使債權(quán)人無法實現(xiàn)請求權(quán)，則債權(quán)人可以要求未實繳的股東履行債務(wù)的清償責(zé)任。

根據(jù)司法實踐，一旦公司資產(chǎn)無法償還對外債務(wù)時，債權(quán)人要求公司股東加速繳納其認繳出資，并不違反公司法關(guān)于股東以其認繳為限承擔責(zé)任的要求，因為公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責(zé)任，而公司的全部財產(chǎn)由全體股東的出資構(gòu)成，包括已經(jīng)繳納的部分出資和認繳后尚未到期的出資。公司的資產(chǎn)構(gòu)成包括公司對股東出資的債權(quán)。

所以，結(jié)合公司法司法解釋三的規(guī)定和司法實踐，建議作為發(fā)起人新設(shè)公司時，應(yīng)慎重考慮認繳出資額的大小，不宜過大超出股東實力，可根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展需要，辦理增資。因根據(jù)具體情況，出資期限可加速到期，要求股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔責(zé)任，認繳金額過大，可能造成股東負擔過重。

五、發(fā)起人股東退出公司的幾種方案

第一種：甲公司股東會決議解散公司，清算注銷。清算時需要成立清算組，編制資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單，涉及到通知公告?zhèn)鶛?quán)人等，程序較復(fù)雜。A股東可能被要求對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)在未繳出資范圍內(nèi)承擔連帶清償責(zé)任。

第二種：甲公司股東會決議減資實現(xiàn)A退出（相當于甲公司回購了A的股權(quán)）。減資程序編制資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單，涉及到通知公告?zhèn)鶛?quán)人，清償債務(wù)或提供擔保，周期較長，至少數(shù)月。A股東可能被要求對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)在未繳出資范圍內(nèi)承擔連帶清償責(zé)任。

以上兩種方案中：1.如果甲公司在清算或減資過程中沒有無法清償?shù)膶ν鈧鶆?wù)，A則不必承擔清償責(zé)任。2.第一種方案的后果是甲公司主體消滅，所有股東都退出甲公司；第二種方案的后果是僅股東A退出公司。

第三種：A實繳出資后轉(zhuǎn)讓股權(quán)?？梢杂晒蓶|B借款給A人民幣6650萬元，A以此資金實繳出資給甲公司，從而履行了全部出資義務(wù)，不再受上述司法解釋第十三條的約束。之后A將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B，B應(yīng)向A支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價款，金額相同范圍內(nèi)的債可互相抵銷。此方案下，需與股東B充分協(xié)商，因B受讓該70%股權(quán)需實繳全部出資。

具體采用哪一種方案，需要根據(jù)甲公司的對外未償債務(wù)情況及與股東B的溝通確定。

六、結(jié)語

結(jié)合公司法司法解釋三的規(guī)定和司法實踐，建議作為發(fā)起人新設(shè)公司時，應(yīng)慎重考慮認繳出資額的大小，不宜過大超出股東實力，可根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展需要，辦理增資。因根據(jù)具體情況，出資期限可加速到期，要求股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔責(zé)任，認繳金額過大，可能造成股東負擔過重。

參考文獻：

[1] 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）[Z].法釋〔2011〕3號.