【摘 要】 在公司治理實(shí)踐中，主要是通過一股一權(quán)來實(shí)現(xiàn)股東之間的平等，持股比例大的股東必然處在控制地位，而持股份額少的股東則處在弱勢和被動(dòng)地位，這種懸殊的不對等，使得大股東與中小股東之間必然產(chǎn)生激烈的矛盾沖突，控股股東掌握核心控制權(quán)的公司治理結(jié)構(gòu)導(dǎo)致中小股東的權(quán)益無法被保障。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，大股東代理中小股東行使決策權(quán)所產(chǎn)生的的沖突問題一直是公司治理關(guān)注的焦點(diǎn)。本文從探究控股股東與中小股東利益沖突的原因入手，分析并闡述了我國常見的控股股東侵害小股東利益所用的方式，結(jié)合當(dāng)前實(shí)際情況，分別從公司法立法、外部環(huán)境和內(nèi)部制度三個(gè)角度提出完善中小股東利益保護(hù)機(jī)制的建議和措施。

【關(guān)鍵詞】 控股股東 中小股東權(quán)益 公司法 保護(hù)機(jī)制

一、中小股東權(quán)益易受到侵害的原因

（一）上市公司信息披露制度不規(guī)范

雖然近年來，我國證券監(jiān)管不斷加強(qiáng)，信息披露制度日益完善，但目前仍然存在監(jiān)管不力、處罰力度較輕等問題，這些問題降低了上市公司虛假信息披露的成本，上市公司財(cái)務(wù)信息披露的失真以及時(shí)效性問題，使中小股東權(quán)益更加難以被保障。

（二）上市公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全

雖然在公司治理結(jié)構(gòu)中股東大會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但由于召開成本高，股東大會(huì)并非日常決策機(jī)構(gòu)，董事會(huì)則承擔(dān)了這個(gè)角色操控著上市公司的日常運(yùn)營，而董事會(huì)往往又是由控股股東控制，且監(jiān)事會(huì)常常也沒有充分發(fā)揮監(jiān)督作用。

（三）現(xiàn)有法律制度滯后

我國法律欠缺對投資者的保護(hù)機(jī)制，最為突出的方面是中小股東民事訴訟途徑不暢，維權(quán)艱難，例如，2012年小股東成亨公司對金廈公司董事會(huì)決議的真實(shí)性、合法性提出的質(zhì)疑申請被法院駁回。雖然近年來公司法不斷修訂完善，但是在權(quán)益受到損害進(jìn)行維權(quán)時(shí)，訴訟對象不明確、中小股東與大股東兩方成本懸殊仍是主要問題。

（四）中小股東自身的原因

1.中小股東由于資金有限，只擁有少數(shù)股份，難以對公司運(yùn)營產(chǎn)生影響力;與此同時(shí)，他們行使表決權(quán)或知情權(quán)的成本較高。

2.中小投資者缺乏風(fēng)險(xiǎn)防控意識，部分投資者并不具備相應(yīng)的投資能力，往往會(huì)受到市場波動(dòng)尤其是短期股價(jià)變化的影響，在進(jìn)行投資時(shí)，往往隨大流，進(jìn)行短期投資，只為了獲得股票的買賣差價(jià)并不注重股票內(nèi)在價(jià)值。

（五）獨(dú)立董事履職不佳

獨(dú)立董事有權(quán)監(jiān)督上市公司的行為，但在履行職責(zé)時(shí)存在一些問題，使得我國大部分獨(dú)立董事并未真正發(fā)揮作用。例如，萬科股東爭奪戰(zhàn)之中一個(gè)重要的漏洞，就是在2015年6月17日萬科披露的重組方案，由于一位名叫張利平的獨(dú)立董事因利益沖突而逃避投票，最終使得重組方案通過。

三、控股股東侵害中小股東權(quán)益的手段

（一）控股股東濫用控制權(quán)

第一、大股東高持股，在董事會(huì)中是具有絕對發(fā)言權(quán)的，可以直接通過董事會(huì)決策來決定公司日常運(yùn)作以及發(fā)展方向，有時(shí)為了達(dá)到多留盈余的目的，大股東會(huì)會(huì)直接決定分紅政策，小股東無法得到分紅，利益無法被保障。

第二，干擾股東會(huì)決議程序。大股東通常在股東會(huì)中擁有強(qiáng)勢地位，會(huì)通過各種方式干預(yù)其他少數(shù)股東的決策，股東會(huì)的正常決策程序會(huì)遭到破壞。

（二）隱瞞重大事項(xiàng)知情權(quán)

在我國，擁有較高比例股權(quán)或者出資額的大股東們往往利用自己在公司中的支配地位侵害或者剝削中小股東的對公司重大事項(xiàng)的知情權(quán)，其后果就是使得中小股東對市場或者公司的變化不能有效及時(shí)準(zhǔn)確的做出相應(yīng)的行為來行使和捍衛(wèi)自己的權(quán)利。

（三）大股東進(jìn)行資金占用

上市公司資金歸全體股東所有，但有時(shí)控股股東因?yàn)閷揪哂薪?jīng)營控制權(quán)，會(huì)通過各種方式挪用占用公司資金，這對中小股東來說自然是不公平的。

（四）違規(guī)的關(guān)聯(lián)交易

1.大股東進(jìn)行利潤操縱

公司大股東之間往往有各種錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)聯(lián)關(guān)系，在公司運(yùn)營中關(guān)聯(lián)交易極少是公允交易。大多數(shù)關(guān)聯(lián)交易的目的就是為了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或負(fù)債。

2.關(guān)聯(lián)方擔(dān)保

關(guān)聯(lián)交易中存在比較特殊的一種就是關(guān)聯(lián)方之間相互擔(dān)保。例如，前LeTV樂視首席執(zhí)行官賈躍亭擔(dān)保的某項(xiàng)樂視手機(jī)業(yè)務(wù)貸款被銀行采取了保全措施，導(dǎo)致關(guān)聯(lián)雙方的資產(chǎn)被完全凍結(jié)，并且由于關(guān)聯(lián)公司資金短缺這兩方面的不利因素導(dǎo)致樂視網(wǎng)應(yīng)收賬款無法正?；乜?，欠款關(guān)聯(lián)方還款義務(wù)無法按時(shí)完成。

四、中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制與防范措施

（一）保護(hù)中小股東權(quán)益我國《公司法》需完善之處

1.股東知情權(quán)的完善

一方面，公司實(shí)際經(jīng)營者在經(jīng)營過程中可能會(huì)由于個(gè)人利益損害股東利益，一旦股東有所懷疑或掌握了切實(shí)證據(jù)，股東可提請法院啟動(dòng)檢查人程序，法院派遣專業(yè)調(diào)查員調(diào)查具體侵權(quán)事宜。另一方面，建立股東質(zhì)詢權(quán)。不管是大股東還是小股東，一旦認(rèn)為公司經(jīng)營這的行為損害了股東利益，可以對公司經(jīng)營方針和策略提出質(zhì)疑，要求經(jīng)營者進(jìn)行述職報(bào)告，對于切實(shí)損害了股東利益的有要求其更正的權(quán)力。

2.累積投票制度的完善

累積投票制度，一定條件下可以體現(xiàn)出來中小股東的優(yōu)勢，但適用范圍單一又對這種優(yōu)勢進(jìn)行了限制。我國的《公司法》對于這種制度的闡述并不詳盡，這種制度并不能全面保障中小股東權(quán)益。

第一，某些公司以持股比例為標(biāo)準(zhǔn)分配投票權(quán)，這種機(jī)制嚴(yán)重限制中小股東參與決策，使得中小股東難以行使其權(quán)利。

第二，公司經(jīng)營追求公司利益最大化，運(yùn)營中與中小股東存在利益沖突是在所難免的，累積投票制度設(shè)立的目的是為了維護(hù)中小股東權(quán)益，實(shí)施時(shí)也許會(huì)對公司利益造成影響，但這項(xiàng)制度至少激勵(lì)了中小股東投資的信心和欲望，可以讓公司獲得更多的流轉(zhuǎn)資金。

第三，建立股東表決權(quán)信托制度，就是要把中小股東分散的投票權(quán)集中起來變成大份額投票權(quán)這樣一來可以產(chǎn)生一定的聚合效應(yīng)，從而可參與到公司經(jīng)營決策中，來施展自己的權(quán)利。

3.表決權(quán)回避制度的完善

表決權(quán)回避制度總體來說利大于弊，在對公司決議不滿意的情況下，股東可以聯(lián)合起來發(fā)表聲明提請?jiān)俅伪頉Q，尋求一個(gè)使大多數(shù)股東都同意的決策結(jié)果。新公司法在很多方面都致力于保護(hù)中小股東權(quán)益，通過上述陳述，對中小股東權(quán)利的保護(hù)思路還要從約束大股東的行為的方向上努力。

（二）內(nèi)部控制制度的完善

1.優(yōu)化上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)

上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)形成的控股股東壟斷現(xiàn)狀，是大股東可以占用資金以及濫用控制權(quán)的根本原因。要從根本上解決問題，只能通過優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)這一途徑。

（1）積極引入機(jī)構(gòu)投資者。機(jī)構(gòu)投資者往往占股比例較大，如果能參與到公司經(jīng)營決策中，對于大股東和中小股東的沖突可以進(jìn)行有效緩和，對大股東掏空行為能進(jìn)行切實(shí)性的遏制。

（2）構(gòu)建合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。用中小股東的力量來平衡控股股東行為對上市公司來說是很有必要的，通過增資擴(kuò)股提高流通股比例稀釋控股股東持股比例，可以使股權(quán)結(jié)構(gòu)更加合理從而達(dá)到遏制大股東的目的。

2.重大關(guān)聯(lián)交易規(guī)制體系

對于控股股東非法關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利益的行為要建立切實(shí)的防范機(jī)制，可從以下幾個(gè)方面入手：一是建立重大關(guān)聯(lián)交易股東大會(huì)上會(huì)審批制度;二是設(shè)立關(guān)聯(lián)股東的表決回避制度;三是健全關(guān)聯(lián)董事回避表決制度;四是建立完善的信息披露制度。

3.設(shè)立股東民主參與及決策程序

中小股東在形式自己決策權(quán)時(shí)經(jīng)常會(huì)因?yàn)楦鞣N原因被大股東限制而不能自由表達(dá)自己的看法。面對實(shí)際情況，我們認(rèn)為對于小股東參會(huì)程序和條件都應(yīng)該被簡化，公司法召開股東大會(huì)的條件也應(yīng)該被調(diào)整，更多的保障中小股東能自由順利的參會(huì)并表達(dá)自己對于公公司經(jīng)營的意見和建議，為自己發(fā)聲。并且，如果控股股東故意采取措施妨礙中小股東參會(huì)或表達(dá)意見，應(yīng)對其作出懲罰性措施并使其承擔(dān)法律責(zé)任。

例如，京東方科技集團(tuán)股份有限公司在加強(qiáng)中小股東權(quán)益保障方面舉措較佳，公司高度重視保護(hù)中小投資者的權(quán)利。2018年5月，京東方年度股東大會(huì)，就很主動(dòng)地對中小股東參與股東大會(huì)創(chuàng)造條件，包括開通網(wǎng)絡(luò)投票渠道等。從2017年到現(xiàn)在，投資者對股東大會(huì)的參與度均超30%，是京東方致力于保護(hù)中小投資者權(quán)益的結(jié)果;另外京東方累積投票制也落到了實(shí)處，董事監(jiān)事選舉時(shí)都切實(shí)使用促進(jìn)了股東表決權(quán)的實(shí)質(zhì)公平，激發(fā)了中小投資者的信心和投資熱度。

網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)為中小股東提供了便利渠道，使中小股東低成本參與公司決策成為可能實(shí)際提高了中小股東決策參與度，積極影響著中小股東在公司治理中的地位。

4.完善獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事制度是為了保證董事會(huì)獨(dú)立性和正確性。前文中舉例的獨(dú)立董事張利平以“自身存在潛在關(guān)聯(lián)與利益沖突”的原因回避表決，就使的重組方案得以通過。這個(gè)事件也給其他企業(yè)敲響警鐘。獨(dú)立董事入職的關(guān)聯(lián)關(guān)系調(diào)查應(yīng)該更加嚴(yán)格，杜絕與公司有厲害關(guān)系的人員擔(dān)任獨(dú)董。另外，獨(dú)董在作出運(yùn)營決策時(shí)要有高度的客觀性和自主性，不能因?yàn)槠涮厥獾年P(guān)系而影響其獨(dú)立判斷和決策行為，從而切實(shí)維護(hù)中小股東利益，促進(jìn)公司整體經(jīng)營往前發(fā)展。

（三）外部法律環(huán)境的優(yōu)化

1.加大政府執(zhí)法力度，完善相應(yīng)法律法規(guī)我國應(yīng)當(dāng)從法律法規(guī)上明確地對上市公司的信息披露建立完整的法律約束機(jī)制，另外，對公司的違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲打擊。

2.完善法律法規(guī)，加強(qiáng)對中小投資者的權(quán)益保護(hù)。前文中提到的《公司法》的完善與修訂，除此之外民法上對于中小投資者權(quán)益受損的賠償制度也應(yīng)該進(jìn)一步完善，使小股東在權(quán)益受到侵害時(shí)，能切實(shí)得到民事賠償。其次，要開拓出更具有可操作性的的證券民事糾紛解決渠道，提高解決證券民事糾紛的效率;另外，要完善在證券市場中的投資者賠償制度，保障中小股東財(cái)產(chǎn)安全。

（四）中小股東自身維權(quán)機(jī)制的健全

當(dāng)中小股東權(quán)益受到損害或有受到損害的可能時(shí)，可以通過行使股東訴權(quán)、知情權(quán)、申請公司成立無效、撤銷決議等途徑加以維護(hù)。此外，累計(jì)投票制、表決回避制、異議股東股份回購請求權(quán)制度等也發(fā)揮著保護(hù)中小股東的重要作用。提高中小投資者的素質(zhì)以及自我保護(hù)意識，使其自身端正投資心態(tài)，減少投機(jī)行為。并且，要加強(qiáng)投資者風(fēng)險(xiǎn)意識以及自身的維權(quán)意識，從而加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)督。

七、結(jié)束語

由于信息不對稱等種種因素，市場上控股股東侵占中小股東利益的事情層出不窮，這也就暴露出來我國目前的證券市場體系還尚不完備，還需要進(jìn)一步的完善?！豆痉ā贰稖?zhǔn)則》等雖然為完善上市公司治理指明了方向、對約束大股東也有一些原則性規(guī)定，但還缺乏較為詳細(xì)的實(shí)操性舉措。只有針對原則性條款出臺易操作、有實(shí)效的具體機(jī)制安排，才能在方方面面切實(shí)遏制大股東等關(guān)鍵少數(shù)掏空上市公司的行為。

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作者簡介：程文靜（1993—），女，漢族，甘肅酒泉市人，會(huì)計(jì)學(xué)碩士，單位：新疆財(cái)經(jīng)大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)? 研究方向：公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)