■ 姚建龍 劉 悅

(上海政法學院，上海 201701；魯東大學 教育科學學院，山東 煙臺 264039)

“兒童友好”來源于英文“Child-friendly”一詞，直譯為“兒童友好”。初次在我國使用是在2008年汶川地震恢復重建時，提出建設“兒童友好家園”。近年來，還出現(xiàn)了“兒童友好型社區(qū)”“兒童友好型城市”等詞，但是“兒童友好型司法”在我國則仍是一個全新的概念。

在現(xiàn)實生活中，未成年人可能被動或主動的進入或接觸司法程序，如夫妻離婚案件中涉及兒童撫養(yǎng)權(quán)的民事訴訟、已達刑事責任年齡的未成年人故意殺人的刑事訴訟或者是適齡兒童的受教育權(quán)受到侵犯的行政訴訟等。相比成年人，進入或與司法程序接觸的未成年人在司法程序中會面臨更多問題和挑戰(zhàn)?？词厮钊丝謶值沫h(huán)境、晦澀難懂的法律術(shù)語、未成年人意見不受重視以及冗長的訴訟程序等都可能給未成年人帶來風險、痛苦甚至造成創(chuàng)傷[1]。因此，應當正視并消除司法給未成年人造成的負面影響，建立兒童友好型司法體系。

歐盟就建立兒童友好型司法進行了積極且有意義的探索。2010年歐洲理事會部長委員會通過《兒童友好型司法準則》[2]以下簡稱《準則》[注]《準則》是歐盟委員會“為兒童和與兒童一起建立一個歐盟”戰(zhàn)略的一部分和歐盟“兒童權(quán)利戰(zhàn)略”的一部分。詳細提出背景見：Ton Liefaard.Child-friendly justice: protection and participation of children in the justice system.Temple Law Review, 2016.，《準則》對兒童友好型司法的定義、基本原則、程序等作出全面規(guī)定，既是歐盟成員國的法律和政治框架的重要組成部分，也是各成員國在涉及有關兒童的刑事、民事和行政司法時應當遵循的準則，還是各成員國建立本國兒童友好型司法的基礎性法律文件。此后，歐盟委員會與歐盟基本人權(quán)局合作，定期對各成員國建立和實施兒童友好型司法的狀況進行調(diào)研，以此推動兒童友好型司法在歐盟地區(qū)的推廣。

一、兒童友好型司法之概述

(一)兒童友好型司法的概念與淵源

兒童友好型司法，顧名思義是指對待兒童友好的司法，是充分信賴兒童、受兒童信任、認真對待兒童的意見、理解和尊重兒童，能在兒童出現(xiàn)問題和錯誤時及時幫助兒童解決問題改正錯誤的司法體系[3]。與“兒童友好型司法”相近的概念還有“兒童敏感型司法”,它是指能夠敏銳察覺并且積極響應兒童需求的司法。

歐盟《準則》中對兒童友好型司法的定義是目前最廣泛運用的定義?！稖蕜t》規(guī)定，兒童友好型司法是指兒童權(quán)利受到最高水平尊重和保障的司法，它堅持兒童最大利益、尊重、平等無歧視、參與和法治的原則，適當考慮兒童的成熟度、對案件理解程度和具體案情。兒童友好型司法應當是可訴諸的、適齡的、迅速的、盡心的和以兒童需求和權(quán)利為導向的，并尊重兒童享有的正當程序權(quán)、參與權(quán)、個人家庭隱私權(quán)和尊嚴權(quán)等兒童權(quán)利[4]。盡管“兒童友好型司法”的概念起源于國際人權(quán)制度，但這一概念實則根植于國際兒童權(quán)利，特別是《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》(以下簡稱《公約》)中規(guī)定的兒童四大基本權(quán)利[5]。除了《公約》外，聯(lián)合國發(fā)布的若干國際規(guī)則也是兒童友好型司法的法律淵源，其中最重要的有《聯(lián)合國少年司法最低限度標準規(guī)則(北京規(guī)則)》(以下簡稱《北京規(guī)則》)、《聯(lián)合國預防少年犯罪準則(利雅得準則)》(以下簡稱《利雅得準則》)、《聯(lián)合國保護被剝奪自由少年規(guī)則(哈瓦那規(guī)則)》(以下簡稱《哈瓦那規(guī)則》)、《刑事司法系統(tǒng)中兒童問題行動指南》(以下簡稱《行動指南》)和《關于在涉及罪行的兒童被害人和證人的事項上堅持公理的準則》(以下簡稱《兒童被害人和證人準則》)?！侗本┮?guī)則》規(guī)定，每一個國家應制定專門適用于少年犯的法律、規(guī)則和規(guī)定，建立專門機構(gòu)滿足少年犯的不同需求，保障少年犯的權(quán)利?！独诺脺蕜t》強調(diào)，預防青少年犯罪應當遵循以兒童為中心的方針，讓青少年參與社會活動發(fā)揮積極作用，而不應將青少年視為犯罪預防的控制對象。《哈瓦那規(guī)則》要求，監(jiān)禁未成年人只應作為最后手段采用。《行動指南》主張，建立針對兒童的少年司法制度保障兒童權(quán)利，促進兒童的尊嚴感和價值感，充分尊重兒童年齡、成長階段以及參與社會和為社會作出貢獻的權(quán)利?！秲和缓θ撕妥C人準則》不僅規(guī)定禁止歧視兒童被害人和證人、并且強調(diào)兒童被害人和證人應獲得有效法律援助、賠償和在司法過程中免受痛苦的權(quán)利等。

(二)兒童友好型司法的本質(zhì)特征：兒童權(quán)利本位

傳統(tǒng)司法認為，兒童因其年齡和身心發(fā)育尚不健全，不能或無法有效行使權(quán)利，因此對兒童的權(quán)利需加以限制。但兒童友好型司法則主張兒童的權(quán)利不僅不應該因其年齡、身心發(fā)育等因素而受到限制，反而應當為保障兒童權(quán)利的實現(xiàn)提供專業(yè)的輔助和幫助。以兒童權(quán)利為本位是兒童友好型司法的本質(zhì)特征。它要求從兒童視角看司法、用兒童的語言解釋司法、讓兒童積極參與司法。保障兒童權(quán)利的實現(xiàn)是兒童友好型司法的核心，兒童權(quán)利的實現(xiàn)程度是衡量司法體系是否友好以及友好程度的標準。兒童的四大基本權(quán)利由生存權(quán)、受保護權(quán)、發(fā)展權(quán)和參與權(quán)組成。四項基本權(quán)利結(jié)合司法的特色在司法程序中呈現(xiàn)出各式各樣需要保護的兒童權(quán)利。參考歐盟《準則》和相關國際規(guī)則的規(guī)定，兒童友好型司法中最具代表性的兒童權(quán)利主要有生命健康權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)和信息建議權(quán)。其中，兒童的生命健康權(quán)和人身自由權(quán)屬于兒童權(quán)利中的基礎性權(quán)利，隱私權(quán)和信息建議權(quán)則是進階性權(quán)利。

第一，生命健康權(quán)。兒童的生命健康權(quán)來源于生存權(quán)。司法應保護兒童免受恐嚇和二次傷害，避免兒童接觸不當信息，防止兒童遭受情感、身體或心理傷害，保障兒童的生命和健康。為了保障兒童的生命健康權(quán)，歐盟《準則》要求對從事兒童和青年工作的專業(yè)人員實行定期審查制度，保證專業(yè)人員適合從事與兒童接觸的工作。當被指控的行為人是兒童的父母、兒童的監(jiān)護人時，則應對兒童采取特別預防措施，避免干預后兒童遭受恐嚇或報復風險。負責兒童案件的工作人員應當為兒童準備返回社區(qū)的計劃方案，方案內(nèi)容應關注兒童的情感和生理需求、家庭關系、住房、學校教育和就業(yè)機會以及社會經(jīng)濟地位等[6]。

第二，人身自由權(quán)。兒童的人身自由權(quán)與兒童的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)密切相關，是生命健康權(quán)之外最重要的人身權(quán)利?！豆s》和《北京規(guī)則》中都對限制兒童的人身自由權(quán)作出了詳細的規(guī)定，要求司法機關應當盡可能避免任何形式的剝奪兒童自由，強調(diào)對兒童的拘留只有在充足的證據(jù)證明符合兒童最大利益時才能夠進行。如果對兒童人身自由進行限制確有必要的，應當充分考慮兒童的脆弱性、家庭聯(lián)系的必要性和促進重返社會的重要性等因素，采取羈押替代性措施；必須拘留的，應當與成年人分開關押并保障兒童與父母、家人和朋友定期聯(lián)系和接觸。應當特別注意，拘留僅限制兒童的自由權(quán)而不應當侵犯兒童其他權(quán)利，應當保障兒童的其他權(quán)利，如保障兒童接受適齡教育、職業(yè)指導、培訓、醫(yī)療保健和必要的休閑娛樂等。

第三，隱私權(quán)。兒童的隱私權(quán)是發(fā)展權(quán)和受保護權(quán)在司法的體現(xiàn)。兒童友好型司法要求全面保障兒童的隱私權(quán)。歐盟《準則》規(guī)定應當保護進入或與司法程序接觸的兒童的個人信息，包括兒童的照片、姓名、年齡、家庭地址、兒童家庭的狀況、案件相關的音頻和視頻記錄等所有相關信息，以及兒童裁判或處置結(jié)果。兒童的個人信息應當在司法程序中嚴格保密。從事兒童工作的專業(yè)人員應遵守嚴格的保密規(guī)則。兒童作證應當不公開進行，并且只有直接相關人才能在場。當兒童作為性侵案件的被害人作證時，應當避免二次傷害。兒童的身份只有在特殊情況下才能被披露，如兒童是綁架案受害人。兒童的信息還應在訴訟結(jié)束后嚴格保密，嚴格執(zhí)行兒童犯罪記錄封存制度，尤其應當采取必要手段防止媒體侵犯兒童的隱私[7]。此外，兒童犯罪記錄只能在法定條件下才能向特定機構(gòu)披露，而且披露兒童的前科記錄不得影響兒童成年后的生活。

第四，信息建議權(quán)。兒童的信息建議權(quán)屬于參與權(quán)和受保護權(quán)在司法的延伸。信息建議權(quán)要求自兒童第一次進入司法系統(tǒng)時，或與移民、教育或衛(wèi)生等政府部門接觸時，政府司法部門應當迅速且充分地向兒童及其父母提供充足的信息和建議。相關信息應當直接提供給兒童，避免父母將信息和意見選擇性向兒童告知。向兒童提供的信息、資料和建議應當使用兒童能夠理解的語言，相關內(nèi)容要適合兒童年齡、性別，要與兒童的成熟度相匹配。此外，還應當為兒童建立專門網(wǎng)站和熱線等，向兒童提供與其相關的信息服務[8]。

依據(jù)歐盟《準則》的規(guī)定，司法部門應向兒童及其父母或代理人告知八個方面的信息：一是告知相關司法信息和其享有的權(quán)利，尤其是兒童正在或可能參與的司法或非司法程序的具體權(quán)利和救濟手段。如訴訟可能持續(xù)時間、上訴和申訴程序的信息等；二是告知案件涉及的制度和程序；三是告知現(xiàn)有針對兒童的司法或非司法的支持機制和保護性措施；四是告知在法庭或庭外可能出現(xiàn)的判決結(jié)果；五是告知法院訴訟的時間和地點以及其他相關信息，如聽證的時間和地點等；六是告知上訴權(quán)和申訴控告權(quán)；七是告知可提供的服務，包括可向兒童提供的保健、心理和社會等服務或可提供支助的組織和獲得此類服務的方式，并酌情提供財政資助；八是提供法律援助[9]。

不同的訴訟程序，對兒童權(quán)利保障的側(cè)重點不同。在刑事程序中優(yōu)先保護兒童的人身自由權(quán)和生命健康權(quán)，而民事行政訴訟中則更重視保護兒童的隱私權(quán)和參與權(quán)。應當注意的是，兒童友好型司法中的兒童權(quán)利不僅限于以上四項權(quán)利，在不同訴訟中還應當依據(jù)每個案件的案情和兒童的狀況重視保護兒童的其他權(quán)利。

二、兒童友好型司法的基本原則

兒童友好型司法的基本原則是整個兒童友好型司法建立和運行都應當遵循的原則，是涉及有關兒童的立法、執(zhí)法和司法活動都應當遵守的準則。歐盟《準則》規(guī)定了五項兒童友好型司法的基本原則，分別是兒童最大利益原則、尊嚴原則、平等不歧視原則、參與原則和法治原則[10]。

(一)兒童最大利益原則

兒童最大利益原則是兒童友好型司法的首要原則，也是最重要的原則。《公約》第3條第1款規(guī)定，針對兒童的行動應當嚴格尊重兒童的權(quán)利，根據(jù)兒童的年齡考慮其所有需要，在作出決定時可以綜合參考多方意見，以實現(xiàn)兒童的最大福祉為最終目標和首要考慮。

兒童最大利益是一個多層次的概念，包含兒童的身體、心理、精神、文化背景、兒童和成年人長、短期的觀點。兒童最大利益的實現(xiàn)需要多學科參與評估，并不是純粹的法律問題[11]。兒童最大利益的實現(xiàn)是一項非常復雜的工程，需要綜合各項因素作出最終決定。

歐盟《準則》指出，兒童最大利益是涉及或影響到兒童的一切問題的首要考慮因素，要求成員國應保證有效落實兒童享有其最大利益的權(quán)利。兒童最大利益的實現(xiàn)主要包含以下三個方面。一是尊重兒童的權(quán)利。司法應當保障兒童的生命健康權(quán)、人身自由權(quán)、隱私權(quán)和信息建議權(quán)等兒童基本權(quán)利的實現(xiàn)，并在兒童權(quán)利受到侵害時提供有效的救濟措施。二是重視兒童的意見，裁判者可通過直接詢問兒童的意見或采納專家意見等多種方式傾聽兒童的聲音。例如，在澳大利亞，有關兒童的撫養(yǎng)權(quán)的案件中，法官除了參考父母和其他人的陳述外，還通過參考家庭顧問撰寫的“家庭報告”的方式采納兒童的意見。據(jù)統(tǒng)計，在有爭議的兒童案件中，約有60%的案件要求提交“家庭報告”?！凹彝蟾妗庇杉彝ヮ檰栕珜?，家庭顧問通常是由心理學家或社會工作者擔任，家庭顧問與兒童及其父母見面、訪談，觀察兒童與父母的互動并撰寫“家庭報告”?！凹彝蟾妗钡膬?nèi)容包括兒童的意見和符合兒童最大利益的照料建議。如果爭議案件涉及刑事指控時，當事方或法院可指定一名“專家證人”提供報告。由于專家證人具有較強的專業(yè)性和獨立性，法院對報告內(nèi)容高度重視，通常情況下法院的最終裁決與專家證人的建議是一致的[12]。三是開展兒童最大利益的專業(yè)評估，盡管兒童最大利益原則在辦理案件權(quán)衡所有相關因素時居于首要地位，但并不是唯一考慮的因素，各利益相關方各執(zhí)主張、有時甚至相互沖突，因此有必要在每個案件的基礎上進行專業(yè)評估[13]。評估除了應當有司法部門人員參與之外，還應有心理學、醫(yī)學和社會工作等專業(yè)領域的人員參與[14]。

(二)尊嚴原則

尊嚴原則要求尊重兒童的生存和發(fā)展的權(quán)利，在司法程序中，無論兒童以何種方式和身份接觸進入司法、非司法程序或接受其他干預措施，兒童的權(quán)利和人格都應得到照顧和尊重，嚴格禁止對兒童使用酷刑或刑訊逼供，或者對兒童采用其他不人道或有辱人格的待遇或處罰[15]。歐盟《準則》規(guī)定在所有案件中，司法人員都應以關心、敏銳、公平和尊重的態(tài)度對待兒童，關注兒童的個人情況、福祉和特殊需要，充分尊重兒童權(quán)利和兒童身心完整。尊重兒童權(quán)利和人格不因兒童在不同的司法程序中而區(qū)別對待，也不因兒童在程序中的法律地位和能力不同而有差異[16]。

(三)平等無歧視原則

平等無歧視原則要求兒童享有的權(quán)利不因兒童或其父母或法定監(jiān)護人的種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、民族、社會出身、財產(chǎn)、傷殘或其他因素而有任何差別[17]。這一原則在司法程序中的實現(xiàn)應當包括特殊保護、平等保護和個體保護三個方面。特殊保護要求司法應當考慮兒童的年齡和身心發(fā)展特點，向兒童提供區(qū)別于成年人的特殊保護措施，如提供免費的法律援助、將羈押作為最終手段等，讓未成年人如成年人一樣在司法系統(tǒng)中得到保護并行使自己的權(quán)利。平等保護強調(diào)司法應當向較脆弱的兒童群體提供額外的保護措施和援助，以實現(xiàn)對所有兒童的平等保護。英國愛丁堡一項研究表明，有嚴重犯罪的未成年人通常是整個未成年人群體中最貧困和最易受到傷害的群體[18]。歐盟《準則》中也規(guī)定向特別脆弱的兒童群體，如流動兒童、難民兒童、孤兒、殘疾兒童、無家可歸的兒童、街頭流浪兒童和寄宿機構(gòu)中的兒童提供保護和援助[19]。個體保護則是指司法應當依據(jù)每一個兒童的實際情況，對進入和接觸司法的每一個兒童個人需求、福利需求和其他特殊需要予以關注和回應，個體保護強調(diào)要重視性別差異，尤其要充分考慮女童的特殊需求并給予額外的支持和幫助，如對待被性侵的女童，不僅要尊重女童的隱私和尊嚴，保護其免受二次傷害，還要保障其依法得到補償、賠償?shù)臋?quán)利等等。

(四)參與原則

參與原則要求兒童有權(quán)對影響到本人的一切訴訟事項表達自己的意見，尤其應當有機會向裁判者當面陳述意見，裁判者應按照其年齡和成熟程度給以適當對待。具體來說，兒童友好型司法的兒童參與包含四個層次：一是司法能夠提供一個順暢的渠道，保障兒童能夠充分參與司法程序和案件。二是意見表達權(quán)，即任何涉及兒童的事情，應當聽取兒童的意見。三是對兒童產(chǎn)生實質(zhì)影響的司法裁判，兒童的意見應當?shù)玫讲门姓叩恼J真對待，并對最終裁判產(chǎn)生實質(zhì)性影響。歐盟《準則》要求司法機關應當考慮兒童的成熟程度和可能遇到的溝通困難，尊重和保障兒童參與司法的各項權(quán)利[20]。四是司法應當規(guī)定兒童參與訴訟的權(quán)利受到限制或者侵害的救濟手段，即兒童有權(quán)因其參與訴訟的權(quán)利受到限制或侵犯而提出申訴或者控告。

(五)法治原則

依據(jù)歐盟《準則》的規(guī)定，法治原則要求與兒童相關的法律應當充分適宜于兒童，兒童參與的訴訟程序應當具備正當程序的基本要素。兒童參與的訴訟程序主要包括確立程序法定、無罪推定、不強迫自證其罪、兒童獲得公正審判的權(quán)利、兒童獲得法律咨詢的權(quán)利、兒童訴諸法院的權(quán)利和上訴權(quán)等程序。兒童應當與成年人同樣享有訴訟權(quán)利，不得以兒童最大利益為借口而減少或剝奪其基本的訴訟權(quán)利。法治原則適用于所有司法和非司法及行政程序。此外，法治原則還要求建立適宜于兒童的獨立且有效的申訴機制[21]。

三、兒童友好型司法的制度構(gòu)成

(一)兒童友好型司法的基礎性保障制度

梳理歐盟《準則》《歐盟28個成員國兒童參與刑事司法程序情況概述摘要》(以下簡稱《刑事摘要》)《歐盟28個成員國兒童參與民事與行政司法程序情況概述摘要》(以下簡稱《民事和行政摘要》)的內(nèi)容可以總結(jié)得出，建立兒童友好型刑事司法應當包含以下三個方面的內(nèi)容。

1.將建立兒童友好型司法納入國家立法

由位階較高的本國法律明文規(guī)定建立兒童友好型司法，在法律細則中規(guī)定兒童友好型司法的基本原則和兒童基本權(quán)利等內(nèi)容，同時規(guī)定具備可操作性的標準實現(xiàn)基本原則和兒童權(quán)利。以兒童最大利益原則為例，奧地利在民法典中規(guī)定了詳細的兒童福祉標準來保障兒童最大利益的實現(xiàn)?！秺W地利普通民法法典》第138條規(guī)定，凡與未成年子女有關的事務，特別是關于未成年子女的照護個人來往方面的事務，均屬于子女福祉的范疇，應予以重點考慮，并盡可予以妥善處理。特別是在判斷子女福祉時，應將下列各項作為重要標準：(1)對子女予以合理的照護，特別是在營養(yǎng)、醫(yī)療保健和住房方面予以充分的照顧，并對子女進行耐心細致的教育；(2)培養(yǎng)和塑造子女高尚的道德情操，促進和保護子女身心健康；(3)父母對子女的尊重和寬容；(4)重視子女的體質(zhì)、能力、興趣愛好和發(fā)展機會；(5)充分考慮子女的意見，顧及子女的理解力和形成意見的能力；(6)避免違反子女意愿而采取措施或變更已采取的措施，以確保不對子女造成損害；(7)不使子女遭受不法侵害或暴力，不使子女眷人其重要關系人遭受的不法侵害或暴力；(8)不使子女遭受不法誘騙、拘禁或其他損害；(9)子女與父母雙方、重要關系人間的可靠交往，以及子女與這些人的信賴關系；(10)不使子女在心理上產(chǎn)生忠誠沖突和犯罪感；(11)保護子女的權(quán)利、請求權(quán)和利益；(12)子女、父母和周圍其他人的生活條件[22]。

2.建立專門機構(gòu)和專業(yè)人員隊伍

建立專門機構(gòu)指建立專門少年司法機構(gòu)，不僅包括少年警務、未成年人檢察和少年法院等機構(gòu)，還包括建立專門的未成年人審前拘留中心和少管所[23]。沒有專門機構(gòu)的，應當設立專門處理未成年人事務的部門；沒有專門部門的，應當安排由熟悉了解兒童心理健康的專門辦案人員負責。以少年警務為例，應當在警察部門內(nèi)設立處理兒童問題的特別單位，專門處理兒童犯罪嫌疑人、被告人、兒童被害人和兒童證人的相關事務。與兒童打交道的專業(yè)人員包括警官、檢察官、法官、律師、緩刑矯正官，以及在監(jiān)獄機構(gòu)、管教設施、社會、衛(wèi)生、教育、媒體和未成年的利益相關方等。他們都應當具備處理兒童案件的經(jīng)驗并接受全面、持續(xù)的在職培訓。在職培訓不僅要求專業(yè)人員學習兒童權(quán)利、兒童相關的法律、不同年齡兒童的需求以及適宜兒童的訴訟程序，還要求學習兒童的特征、兒童發(fā)展階段和發(fā)展能力，以保證專業(yè)人員能夠和所有年齡和發(fā)育階段的兒童以及處境特別脆弱的兒童進行溝通。在斯洛文尼亞，對監(jiān)護候選人的培訓每年至少進行一次，初級培訓包括24小時。成為監(jiān)護人后每隔五年還應當參加為期8小時的高級培訓課程[24]。

3.設立國家級監(jiān)督機構(gòu)

為了保障兒童權(quán)利受到尊重和有效實施，應當設立國家級監(jiān)督機構(gòu)，任命兒童專員或者監(jiān)督員對本國兒童相關的立法機關的立法和公安司法機關的執(zhí)法進行有效監(jiān)督。以克羅地亞為例，克羅地亞在議會之下專門設立兒童問題監(jiān)察員，負責向議會匯報本國兒童工作的狀況。兒童問題監(jiān)察員的職責是監(jiān)督各項行政程序和司法程序是否做到了保障兒童權(quán)利和實現(xiàn)兒童利益。此外，兒童問題監(jiān)察員還負責監(jiān)督克羅地亞立法遵守本國已加入的國際公約和協(xié)定的情況。兒童問題監(jiān)察專員有權(quán)向處理兒童問題的政府部門提出建議或警告。受到警告的政府部門應當采取措施，及時向監(jiān)察員作出答復。如有必要，兒童問題監(jiān)察員可向議會或政府報告侵害兒童權(quán)利的違法行為[25]。

(二)兒童友好型刑事司法制度

相對民事行政司法而言，刑事訴訟程序的運行及裁判結(jié)果往往對兒童的生命、財產(chǎn)和人身自由產(chǎn)生直接影響，所以在刑事訴訟程序中對未成年人權(quán)利的保護顯得尤為重要。歐盟委員會發(fā)布的《刑事摘要》中把歐盟成員國建立兒童友好司法實施狀況的考察分為三個方面，包括兒童友好刑事司法基本要素、兒童友好刑事司法的審前審判程序和兒童友好刑事司法審后程序。綜合《刑事摘要》的內(nèi)容，兒童友好型刑事司法可以分為實體要素和程序要素兩大方面。

1.實體要素

兒童友好刑事司法中對兒童產(chǎn)生實質(zhì)影響的，實體要素主要有“刑事責任年齡”和“對少年犯的裁判”。就刑事責任年齡而言，兒童友好型刑事司法要求建立全面的刑事責任年齡制度[26]，包括刑事責任最低年齡制度、惡意補足年齡制度和善意延長年齡制度等[注]善意延長年齡制度指的是對超過未成年年齡的刑事被告人，如果法官判斷其不具有足夠的辨別能力，可仍視為未成年人進行判決。。以歐盟為例，德國、芬蘭等多數(shù)成員國多將刑事責任年齡定在14或15周歲，波蘭的刑事責任年齡為17周歲，盧森堡和比利時的刑事責任年齡為18周歲[27]。法律對于進入刑事司法程序的兒童應當尤其重視保護以人身自由權(quán)為代表的基礎性權(quán)利，加強保護其意見表達權(quán)等進階性權(quán)利，盡量對進入司法程序的兒童適用保護性替代措施與干預措施，盡可能地避免對兒童進行監(jiān)禁。關于少年犯的裁判，兒童友好型司法主張兒童不應被當作罪犯對待，例如，英國曾提出，兒童首先應被當做兒童，其次才能被視為罪犯[28]，因此對兒童的裁判應當盡可能寬緩。依據(jù)聯(lián)合國《行動指南》第15條規(guī)定，對未成年犯應盡可能從刑事司法系統(tǒng)中分流出去，采取教育性措施或者其他替代性措施予以處置。應采取適當?shù)牟襟E，在逮捕前、審判前、審判中和審判后的全部階段采用廣泛的各種替代和教育性措施，以防止其重犯并促進未成年犯在社會中改過自新。對于未成年犯案件，應視情況采用非正規(guī)的解決爭端機制，包括調(diào)停和修復性司法，特別是與受害者有關的程序。在這些擬采取的措施中，只要對兒童罪犯有利就應有家庭參與。各國應確保替代性措施符合《公約》和其他國際規(guī)則的規(guī)定。

2.程序性要素

兒童友好型刑事司法的程序性要素的設置是為了保障兒童在刑事司法程序中的權(quán)利，是未成年犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)利憲章。兒童友好型司法除了具備刑事訴訟的基本要素，如正當程序、無罪推定、不得強迫自證其罪、告知指控罪名和享有的權(quán)利、通知法定代理人、提供法律援助和免費翻譯等之外，還應當在以下三個方面設置保障程序：一是要規(guī)定比成年人更短的訴訟期限，避免不必要的拖延[29]。二是設立判決復核程序。對未成年人判處有期徒刑及其以上刑罰的，應當由上級法院對判決的必要性進行復核。三是針對未成年被害人設置特別保護程序。特別保護程序應當包括專門的詢問流程，還應當包括兒童被害人賠償制度，保障被害人得到充足的精神賠償和后續(xù)治療。在兒童友好型刑事司法程序中，除了保障兒童的人身自由權(quán)和表達意見權(quán)之外，還應當重視設置特別程序保障兒童的辯護權(quán)。對兒童的辯護權(quán)的保障應當貫穿整個刑事訴訟程序，并且從以下三個方面進行改進：一是兒童應當作為獨立的訴訟主體存在[30]。二是獲得免費且有效的法律援助的權(quán)利[31]。三是兒童有權(quán)在刑事訴訟中為自己辯護和提出更換辯護人的請求，并得到司法機構(gòu)的慎重對待等。在兒童友好型司法中，除了通過實體要素和程序要素保障兒童權(quán)利，還應該重視社會支持體系的建立。在兒童友好司法看來，社區(qū)中的早期預防措施和干預措施是防止兒童觸犯法律和再次犯罪的關鍵因素[32]。學校也應該有明確的政策和兒童友好的制度處理學生的問題行為，學校應與父母和當?shù)厣鐣詹块T建立良好的合作關系，注重學生的個性發(fā)展并向有特殊教育需要的兒童提供額外的支持，從而減少兒童的違法犯罪行為。

(三)兒童友好型民事與行政司法

歐盟委員會發(fā)布的《民事和行政摘要》對兒童友好型民事與行政司法的考察分為兩個方面，分別是兒童友好民事行政司法的基本要素和保護性措施。

1.基本要素

兒童友好民事行政司法的基本要素包括以下四個方面：一是處理兒童問題的專門法院或者專門法官。二是專門針對兒童的程序規(guī)則，如司法機構(gòu)和非司法機構(gòu)作出的兒童照料的裁判規(guī)則、民事行為能力年齡的規(guī)定、保障兒童申訴權(quán)的措施、時效規(guī)定和兒童忽視等保護案件中如何啟動法律程序。三是保障兒童最大利益實現(xiàn)的措施，制定兒童最大利益的標準，對兒童觀點給予認真且適當?shù)目紤]。澳大利亞1975年頒布的《澳大利亞家庭法》規(guī)定，在確定兒童的最大利益時，法院應當考慮“兒童表達的所有意見，以及法院認為與兒童意見權(quán)重有關的所有因素(如兒童的成熟程度或理解程度)”，對兒童意見“適度考慮”[33]。四是采取多學科方法處理兒童案件，在司法程序中引入心理學、醫(yī)學、社會工作等多學科專門人員和工作方法，協(xié)同保障兒童權(quán)利[34]。

2.保護性措施

保護性措施是民事和行政訴訟中保障兒童的參與權(quán)、隱私權(quán)、發(fā)表意見權(quán)的重要手段，如英國法律為了保障兒童權(quán)利的實現(xiàn)，規(guī)定在家庭照料案件中召開兒童意見聽證會，并且規(guī)定兒童有權(quán)查閱檔案。兒童友好型民事行政訴訟應當特別包含下列兩項保護性措施：一是在司法程序和面談期間保護兒童不受傷害的保障措施。包括司法機關布置兒童友好的法院環(huán)境、采用有利于兒童的方式進行面談、避免對兒童造成心理傷害的保護措施等。如在波蘭，詢問未滿15周歲的兒童需要在專門的“藍色房間”，房間中有玩具、適宜兒童年齡的家具和單向鏡子，詢問時只有工作人員坐在單向鏡子的一旁進行，排除無關人員在場，避免給兒童造成壓力。二是保障兒童獲得法律援助和獨立代理權(quán)的措施。這不僅要求法律保障兒童有權(quán)獲得免費法律援助和選擇律師的權(quán)利，而且要求法律賦予兒童有權(quán)以自己的名義獲得法律顧問和代理[35]。

結(jié)語：自1984年上海市長寧區(qū)人民法院建立第一個少年法庭以來，少年司法制度在我國已經(jīng)走過了三十余年的歷程。在中國，盡管并未使用“兒童友好司法”的提法，但保障未成年人在司法體系中的權(quán)利始終是少年司法改革的目標與方向。從這個角度看，現(xiàn)階段我國的少年司法制度已經(jīng)初具“兒童友好型”的雛形。當然， 我們也必須承認，如果以歐盟國家兒童友好型司法理念與實踐為對照，我國的少年司法改革還有很長的路要走。認真研究和吸收借鑒國際社會兒童友好型司法的經(jīng)驗，提倡兒童友好型司法理念，應當成為今后我國少年司法理論和實務部門高度重視的課題。正如歐洲理事會副秘書長莫德德布爾所言：“兒童友好型司法，不應當走在兒童的前面或者后面，而應當走在兒童的身邊。”[36]