李志勇　白云

摘 要：五千年的傳承給我國留下了眾多文化遺產(chǎn)，其中包含珍貴的非物質文化遺產(chǎn)。非物質文化遺產(chǎn)保護作為舶來品，在我國起步晚，實踐時間短，而在非物質文化法律保護方面更是在理論和實踐上處于起步階段，雖然近年來在立法和實踐領域取得一些成就，但依然存在諸多問題，針對非物質文化遺產(chǎn)法律保護對策研究具有重要意義。

關鍵詞：非物質文化遺產(chǎn)；法律保護；對策思考

改革開放以來，我國非物質文化遺產(chǎn)法律保護雖然取得一系列成就，但由于存在未充分發(fā)揮集中立法的優(yōu)勢、私法保護嚴重滯后、刑事保護不力等問題，我國非物質文化遺產(chǎn)法律保護機制還需進一步完善。

一、構建以基本法為核心、地方立法和為單行法補充的法律體系

（一）完善《非物質文化遺產(chǎn)法》

一是制定《非物質文化遺產(chǎn)法》實施細則。[1]《非物質文化遺產(chǎn)法》的一些條紋規(guī)定比較抽象，而且可操作性交叉，需要制定實施細則。另外，由于非物質文化遺產(chǎn)現(xiàn)狀各不相同，需要分別就不同現(xiàn)狀作出細化處理。二是要及時修改立法。由于《非物質文化遺產(chǎn)》存在一些問題，因此在時機成熟時要及時修改此法。特別是針對非物質文化遺產(chǎn)的私法保護原則和法律保護機制等內容進行及時修訂。

（二）完善地方法規(guī)和單行法規(guī)

就地方法規(guī)而言，地方政府需要全面清理，對于和《非物質文化遺產(chǎn)法》不一致的地方，要及時修改和完善。對于單行法規(guī)而言，首先也要全面排查，特別是針對《非物質文化遺產(chǎn)法》頒布之前制定的單行法規(guī)，要及時做到修訂完善，做到與《非物質文化遺產(chǎn)法》一致。其次就是注重制定新的單行法規(guī)。相關主管部門及地方政府要根據(jù)實際情況、針對特定領域進行專門立法。特別是針對醫(yī)藥、文學藝術等領域的傳承要及時立法。

二、健全非物質文化遺產(chǎn)保護機制

（一）公眾參與機制

公眾參與機制在非物質文化遺產(chǎn)保護中處于核心地位。《人類口頭和非物質文化遺產(chǎn)代表作條例》以公眾參與作為宗旨?！侗Ｗo非物質文化遺產(chǎn)公約》則規(guī)定了公眾參與的原則以及具體途徑。從國外的經(jīng)驗來看，許多積極實施公眾參與機制的國家在非物質文化遺產(chǎn)保護上取得重大成就。建立公眾參與機制應以確保公眾最大限度參與為目標，貫穿于政策制定、名錄評選、教學宣傳、爭議處理等非物質文化遺產(chǎn)保護的重要環(huán)節(jié)和途徑。由于我國非物質文化遺產(chǎn)的公眾參與機制目前還未真正建立，所以我國亟待建立公眾參與機制。其主要內容為公眾申報、公眾監(jiān)督、公眾聽證等。

（二）傳承機制

非物質文化遺產(chǎn)保護應堅持靜態(tài)保護與靜態(tài)保護相結合。非物質文化遺產(chǎn)的靜態(tài)保護措施有確認、立檔等，動態(tài)保護措施有傳承、弘揚等。長期以來，我國在非物質文化遺產(chǎn)立法上注重靜態(tài)保護，輕動態(tài)保護。我國法律上長期未規(guī)定非物質文化遺產(chǎn)傳承制度。直到《非物質文化遺產(chǎn)法》頒布，才建立代表性傳承人制度，規(guī)定了代表性傳承人的認定、義務、政府支持、退出等一系列制度和措施。但這種制度存在認定形式單一、權利未明確等問題需要進一步完善。一是完善非物質文化遺產(chǎn)傳承人的認定制度。個人傳承的采用個人認定，兩人以上的傳承采用綜合認定，多方配合缺少個人特質的進行團體認定。[2]二是明確傳承人的精神和財產(chǎn)權利。借鑒日本“人間國寶”的權利保障制度，增加對非物質文化遺產(chǎn)傳承人的傳承權、利益分享權、獲得報酬權、署名權、改編權等精神和財產(chǎn)權利。

三、完善刑事法律保護規(guī)范

（一）在《刑法》中修改和增設有關非物質文化遺產(chǎn)犯罪的罪名

一是將現(xiàn)有相關罪罪名做適度擴張，以便適應非物質文化遺產(chǎn)保護需要。例如在《刑法》第6章第4節(jié)妨害文物管理罪中，一定程度上對破壞非物質文化遺產(chǎn)物質載體（實物和場所）的行為作出了刑法規(guī)定，但對于嚴重侵害無物質載體的非物質文化遺產(chǎn)的行為則無能為力。所以要在刑法中對“文物”作出適當擴大解釋，將非物質文化遺產(chǎn)中無物質載體的非物質文化遺產(chǎn)納入《刑法》內“文物”中。二是增設非物質文化遺產(chǎn)罪名。我國現(xiàn)行《刑法》在侵犯非物質的文化權益的罪名很少，對打擊非物質文化遺產(chǎn)犯罪作用較小。所以我們要增設有關非物質文化遺產(chǎn)犯罪的罪名，例如針對惡意詆毀本國文化象征、本民族優(yōu)秀文化理念，惡意篡改和歪曲本民族優(yōu)秀文化傳統(tǒng)的嚴重行為，可以設立侵犯國家文化產(chǎn)權罪。

（二）在條件成熟時制定有關文化遺產(chǎn)犯罪的專門性法規(guī)

為克服《刑法》中關于文化遺產(chǎn)犯罪的諸多問題，需要在條件成熟的時候制定有關文化遺產(chǎn)犯罪的專門性法規(guī)，集中體現(xiàn)包括非物質文化遺產(chǎn)在內的所以文化遺產(chǎn)犯罪。一是擴大現(xiàn)有刑法的保護范圍，把所有嚴重侵犯文化遺產(chǎn)的行為列為犯罪對象，包括各種非物質文化遺產(chǎn)犯罪；二是根據(jù)文化遺產(chǎn)犯罪的特征，細化量刑情節(jié)。將文化遺產(chǎn)（含非物質文化遺產(chǎn)）的價值、犯罪動機、行為方式等列入文化遺產(chǎn)犯罪的刑罰變量。

參考文獻：

[1]唐海清.國際法視野下非物質文化遺產(chǎn)保護問題研究[M].北京：法律出版社，2018年版，第205頁.

[2]中國社會科學院知識產(chǎn)權保護中心編.非物質文化遺產(chǎn)保護問題研究[M].北京：知識產(chǎn)權出版社，2012年版，第25頁.

作者簡介：

李志勇：（1990.5-），男，河南平輿人，重慶市萬盛經(jīng)開區(qū)黨工委黨校講師，研究方向：中國特色社會主義理論與實踐。

白云：（1991.8-），女，新疆阜康人，重慶理工大學馬克思主義學院碩士研究生，研究方向：馬克思主義中國化代表人物思想研究?