摘 要：本文非上市的中小型水電站為對象，簡單地論述了實(shí)務(wù)中收購方在收購目標(biāo)公司股權(quán)的過程中可能遇到的問題及其防范。

關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險；防范措施；中小水電

引言

水電資源作為一種可再生的清潔能源，具有節(jié)能減排的能源優(yōu)勢，又有防洪、農(nóng)業(yè)灌溉、水產(chǎn)養(yǎng)殖、供水等綜合效益。雖然近年來國家為了進(jìn)一步促進(jìn)和規(guī)范中小型水電企業(yè)的發(fā)展，相繼出臺了一系列的規(guī)章和政策來規(guī)范中小水電企業(yè)投資市場，但是在中小型水電企業(yè)項(xiàng)目收購過程中仍然存在著一定的風(fēng)險。

一、項(xiàng)目法律風(fēng)險的種類

1.股權(quán)法律風(fēng)險

中小型水電站相比于已經(jīng)上市的股份有限公司，收購公司在收購目標(biāo)企業(yè)股權(quán)的時候，存在更大的風(fēng)險，在實(shí)務(wù)中常見的有：

2.股權(quán)瑕疵

股權(quán)瑕疵作為一種潛在瑕疵風(fēng)險，是在水電企業(yè)設(shè)立的時候就存在的原始股東的出資瑕疵，也是水電企業(yè)增資過程中出現(xiàn)的增資瑕疵。常見的股權(quán)瑕疵有：

（1）設(shè)立時出資瑕疵，表現(xiàn)為出資人違反公司法的規(guī)定或者公司章程的約定，未按時出資或者足額出資。收購人在對目標(biāo)水電站進(jìn)行股權(quán)收購的時候，若未認(rèn)真調(diào)查水電企業(yè)在設(shè)立初期的股東出資情況，很容易對后期公司的運(yùn)營和債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生影響。

（2）虛假出資，是指出資人在出資的過程中與代收股款的銀行、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)等串通起來騙取公司的登記，由于其行為具有明顯的隱蔽性，和瑕疵出資相比，虛假出資所帶來的潛在危險更為嚴(yán)重。實(shí)務(wù)中表現(xiàn)為虛報銀行進(jìn)賬單、騙取驗(yàn)資報告、虛假實(shí)物出資、虛假專利出資、虛假土地使用權(quán)出資等方式而獲得公司登記。

（3）抽逃出資。在實(shí)務(wù)中，中小型水電站的投資者抽逃注冊資本的現(xiàn)象時有發(fā)生。從公司法看來，抽逃出資是指在股東在繳納其認(rèn)繳的注冊資本后，通過制作虛假財務(wù)會計(jì)報表虛增利潤進(jìn)行分配、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出、關(guān)聯(lián)交易或者其他方式將已經(jīng)繳納的注冊資本撤回等違法行為。

（4）股權(quán)質(zhì)押。由于中小型水電站大都是民營資本出資設(shè)立，在公司運(yùn)營的過程中，股東將水電企業(yè)的股權(quán)作為資本進(jìn)行新一輪的轉(zhuǎn)投資或者了公司的其他債權(quán)債務(wù)而將股權(quán)進(jìn)行登記質(zhì)押的現(xiàn)象時有發(fā)生。由于已經(jīng)登記的質(zhì)押股權(quán)具有優(yōu)先受償性，可以對坑任意的善意第三人，因此對投資者來說是一種必須重視的潛在風(fēng)險。

3.稅務(wù)法律風(fēng)險

水電站在建成運(yùn)營后必須按照國家的稅務(wù)法的規(guī)定按時繳納營業(yè)稅、增值稅等各項(xiàng)稅種。在實(shí)務(wù)中，公司為了少繳或者不繳稅款，往往采取各種措施來偷稅漏稅，投資企業(yè)在投資中小水電企業(yè)的過程中面臨繳納稅務(wù)滯納金的風(fēng)險。投資者在對中小型水電企業(yè)進(jìn)行投資的過程中應(yīng)當(dāng)盡職調(diào)查企業(yè)的財務(wù)會計(jì)賬簿以及納稅憑證，避免稅務(wù)法律風(fēng)險。

4.行政處罰法律風(fēng)險

水電站建設(shè)和投入過程中必定會對周圍的生態(tài)環(huán)境及居民的生活環(huán)境造成影響?！吨腥A人民共和國環(huán)境保護(hù)法》及其相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，中小型水電站在建設(shè)規(guī)劃前必須編寫環(huán)境評價報告書并取得法律所明確規(guī)定的行政許可，在運(yùn)營過程中必須符合環(huán)境法律法規(guī)的規(guī)定，將會受到相應(yīng)的行政處罰。投資者在對擬收購水電企業(yè)進(jìn)行收購時，應(yīng)看擬收購的中小型水電企業(yè)目前是否已經(jīng)修建完工，如果是已經(jīng)投入使用的水電站，應(yīng)仔細(xì)考察企業(yè)目前的運(yùn)營是否合法，若為正在建設(shè)中的水電站，應(yīng)仔細(xì)審查在建的批準(zhǔn)文件，仔細(xì)考察擬建設(shè)項(xiàng)目是否符合法律的規(guī)定，以免對水電站正規(guī)運(yùn)作帶來風(fēng)險。

5.債務(wù)風(fēng)險

在對目標(biāo)水電站的收購過程中，具有明顯的潛在的債務(wù)風(fēng)險，常見債務(wù)風(fēng)險：①員工債務(wù)風(fēng)險，是否拖欠員工工資、是否依法繳納的社會保險金、公積金及收購后是否會發(fā)生員工集體離職情形等風(fēng)險；②經(jīng)濟(jì)合同風(fēng)險，包括各類經(jīng)濟(jì)合同的履約狀況、債權(quán)債務(wù)關(guān)系、未結(jié)事項(xiàng)等所導(dǎo)致風(fēng)險。

二、中小型水電站項(xiàng)目收購風(fēng)險的防范

1.股權(quán)瑕疵的防范措施

股權(quán)瑕疵實(shí)質(zhì)上是任何股權(quán)收購都可能存在的風(fēng)險，投資者在對目標(biāo)中小型水電站進(jìn)行收購的時候，為了避免股權(quán)瑕疵風(fēng)險，可通過對擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行股權(quán)公告等方式來減輕風(fēng)險的承擔(dān)。另外，在對公司的股權(quán)收購的時候，投資者可以通過以下內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)合理的調(diào)查來認(rèn)清股權(quán)收購中的風(fēng)險：①目標(biāo)公司負(fù)債情況，包括未披露的對外擔(dān)保、潛在合同違約、潛在其他債務(wù)；②轉(zhuǎn)讓雙方主體資格限制，公司章程是否對受讓股東的資格具有要求；③被收購股權(quán)的合法性和有效性問題，即股權(quán)本身是否合法有效，是否具有目標(biāo)公司股東出資不實(shí)、虛假出資、抽逃出資等情況；④該股權(quán)是否已經(jīng)進(jìn)行質(zhì)押等。

2.稅務(wù)風(fēng)險的規(guī)避

投資者在對擬收購的中小型水電站進(jìn)行收購時，首先應(yīng)對擬收購項(xiàng)目的稅務(wù)稽核。其次在收購之前將相關(guān)稅務(wù)事項(xiàng)在《股權(quán)收購協(xié)議》中明確約定，避免后續(xù)履行過程中雙方發(fā)生稅款繳納爭議糾紛。最后，投資者在收購之前應(yīng)當(dāng)及時了解稅收征管動態(tài)，避免造成巨大的收購風(fēng)險或收購失敗。

3.債務(wù)法律風(fēng)險防范

為減少對擬收購項(xiàng)目的債務(wù)風(fēng)險的承擔(dān)，在對中小型水電企業(yè)進(jìn)行項(xiàng)目收購時，首先應(yīng)對公司的各個合同進(jìn)行審查和清理，掌握每個合同簽訂對象及履行情況。重點(diǎn)核查員工薪酬的發(fā)放、社保及公積金的繳納籌集情況，不能忽略股權(quán)收購中及至收購后可能會發(fā)生的員工集體離職的情形，盡量使項(xiàng)目收購平穩(wěn)過渡。另外，在收購的過程中還要重點(diǎn)審查目標(biāo)公司各類經(jīng)濟(jì)合同的履約狀況、應(yīng)收應(yīng)付、未結(jié)事項(xiàng)等，并要求出售方充分履行披露義務(wù)。

結(jié)束語

任何收購交易中都存在著風(fēng)險，中小水電收購活動作為一種十分復(fù)雜的微觀經(jīng)濟(jì)行為，其收購過程受到經(jīng)濟(jì) 、社會、文化 、政治、法律等諸多宏觀和微觀不確定因素共同影響，為了規(guī)避項(xiàng)目收購所帶來的法律風(fēng)險，投資者必須具有長遠(yuǎn)的眼光，對收購中小水電項(xiàng)目經(jīng)行仔細(xì)考察，全面開展盡職調(diào)查，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的成功收購。

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作者簡介：

羅華（1975.9- ），男，漢族，重慶市萬州區(qū)人，本科經(jīng)濟(jì)師。主要從事項(xiàng)目投資、股權(quán)收購、資產(chǎn)重組等方面的工作