付婉婷

【摘 要】當(dāng)前，我國(guó)社會(huì)正處于轉(zhuǎn)型的重要階段，刑法立法也要轉(zhuǎn)變觀念，通過(guò)運(yùn)用刑法職能為構(gòu)建法治社會(huì)做出貢獻(xiàn)。在此背景下，本文主要針對(duì)我國(guó)刑法立法特點(diǎn)以及轉(zhuǎn)型時(shí)期刑法立法的思路與方法進(jìn)行分析和闡述。

【關(guān)鍵詞】轉(zhuǎn)型時(shí)期；刑法立法；思路方法

【Abstract】At present， our society is in an important stage of transformation， criminal law legislation should also change ideas， through the use of criminal law functions to contribute to the construction of a society ruled by law. In this context， this paper mainly analyzes and expounds the characteristics of China's criminal law legislation and the thinking and methods of criminal law legislation in the transitional period.

【Keywords】transformation period；criminal law legislation；way of thinking

【中圖分類(lèi)號(hào)】TP915 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

最近二十多年來(lái)，中國(guó)社會(huì)發(fā)生了巨大變化，第十八次全國(guó)代表大會(huì)的召開(kāi)也宣告中國(guó)社會(huì)主義進(jìn)入了一個(gè)新的時(shí)代。但是新時(shí)期也必然會(huì)出現(xiàn)新的變化，這種變化既復(fù)雜又多樣，刑法立法也面臨著復(fù)雜多變的局面。當(dāng)前，在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期各級(jí)法律都需要變革，刑法立法也不例外。目前，立法模式相對(duì)集中，需要改變和分散，但也不必要將三項(xiàng)刑法分開(kāi)。如何構(gòu)建以刑法為中心、輔以其他法律是轉(zhuǎn)型時(shí)期需要重點(diǎn)思考。

一、轉(zhuǎn)型期刑法立法特點(diǎn)

（一）處罰范圍變寬

增加與集團(tuán)犯罪有關(guān)的犯罪，擴(kuò)大處罰范圍。傳統(tǒng)刑法過(guò)分強(qiáng)調(diào)個(gè)人犯罪和個(gè)人責(zé)任，然而在轉(zhuǎn)型時(shí)期，大多數(shù)犯罪都是有組織的、情節(jié)較為惡劣，而且有嚴(yán)格的分工合作。因此，在定罪量刑上出現(xiàn)了很多問(wèn)題。針對(duì)這些問(wèn)題，有必要增加有關(guān)組織犯罪領(lǐng)域，擴(kuò)大刑罰范圍，加大刑罰力度。近年來(lái)，我國(guó)家刑法修正案增加了犯罪種類(lèi)，如有組織的極端主義、恐怖主義、販賣(mài)人體器官、走私等等。

另外增加了一些預(yù)備性行為，如信用卡詐騙、資助恐怖活動(dòng)等行為定義為犯罪活動(dòng)。增加一些之前量刑比較低的行為，如盜竊等。

（二）處罰手段增多

在轉(zhuǎn)型時(shí)期，刑法立法所規(guī)定的刑罰不同，有嚴(yán)厲的，也有溫和的。對(duì)于嚴(yán)厲的刑罰政策，將縮小死緩凡人減刑的幅度，在刑法修正案中，原來(lái)立功的死緩犯滿兩年后可以減刑至15-20年，現(xiàn)在改為25年。修正案還增加了對(duì)減刑制度的限制和擴(kuò)大執(zhí)行，限制刑罰減刑罪犯實(shí)際執(zhí)行時(shí)間；在國(guó)家安全犯罪累犯的基礎(chǔ)上，增加了恐怖組織犯罪和黑社會(huì)性質(zhì)犯罪構(gòu)成的特殊累犯的內(nèi)容等；最高刑期增加；犯罪組織的主要人物和累犯也不適合緩刑，緩刑范圍將縮小。對(duì)于溫和的懲罰政策，刑法修正案將綁架犯罪，最低年限由十年減為五年，由于綁架罪而被處于死刑的條件將被分解，并賦予法官自由裁量權(quán)。

從刑法立法手段的增加，我們可以看到嚴(yán)厲的懲罰，這也是立法的主要趨勢(shì)，刑罰實(shí)際上是從報(bào)應(yīng)的目的開(kāi)始慢慢轉(zhuǎn)變?yōu)榻逃罕姷淖谥肌１容^注重預(yù)防而不是注重懲罰。

（三）面臨新的困難

首先，社會(huì)在不斷變化，刑法也應(yīng)該不斷發(fā)展并實(shí)現(xiàn)預(yù)防和威懾的效果，這就需要施以重刑，但是事實(shí)上，在司法中沒(méi)有過(guò)多使用重刑的情況，所以不能判斷重刑的實(shí)際效果，而且有些罪名實(shí)際發(fā)生的概論很低，因此出現(xiàn)了宣示性刑法立法。第二，犯罪行為的感知和可觀察的性質(zhì)正在減少。一些比較抽象的危險(xiǎn)犯罪和侵害公共法益犯的危害性并不具體。第三，在刑法實(shí)踐意義上解決一些社會(huì)問(wèn)題所遇到的手段，這就與刑法中要減少社會(huì)的對(duì)立和縮小刑罰的范圍是不太一致的。

二、刑法立法的未來(lái)思路

（一）理性立法

在和諧社會(huì)的背景下，刑法不能被視為社會(huì)治理的最佳方式。只有當(dāng)刑法用于特定目的時(shí)才能夠得到推動(dòng)社會(huì)文明的不斷進(jìn)步，如果不恰當(dāng)使用，不僅導(dǎo)致刑法無(wú)效，甚至?xí)o社會(huì)帶來(lái)更大的危害。因此，理性的立法符合時(shí)代和人民的要求。

首先，為了防止濫用立法權(quán)，我們需要對(duì)刑事制裁進(jìn)行科學(xué)評(píng)估。例如，在侵犯人民安寧權(quán)的行為中，需要考慮行政立法和民事賠償立法，這將有助于恢復(fù)社會(huì)關(guān)系；又如在死刑的保留中，民意也要在立法過(guò)程中審慎處理、仔細(xì)審查，不能在民意的脅迫下失去理智的判斷。其次，在刑法立法中，法律利益稀疏、抽象化和早期化都受到立法者的推崇。這種思路下增加了危險(xiǎn)犯、預(yù)備犯和未遂犯。這種立法思路對(duì)社會(huì)治理的影響是有限的，法律利益的保護(hù)是立法依據(jù)，但是對(duì)于一些較為薄弱或抽象的行為并沒(méi)有列入到立法當(dāng)中，例如，在許多西方國(guó)家，騷擾電話行為是一種犯罪行為，但我國(guó)沒(méi)有針對(duì)它進(jìn)行立法。

（二）能動(dòng)立法

中國(guó)刑法遵循前蘇聯(lián)的犯罪概念，指出它危害社會(huì)的行為是犯罪的本質(zhì)，當(dāng)行為對(duì)社會(huì)有害時(shí)，才會(huì)啟動(dòng)刑法。這種立法思路是實(shí)行立法犯罪量和質(zhì)的統(tǒng)一。然而，隨著社會(huì)的發(fā)展，這種傳統(tǒng)的立法理念已經(jīng)很難適應(yīng)時(shí)代的需要，對(duì)社會(huì)制度良性運(yùn)行存在一定的障礙。能動(dòng)立法思路更加凸顯了社會(huì)的基本運(yùn)行秩序。它以憲法價(jià)值的保護(hù)為導(dǎo)向，明確指出哪些行為是不可容忍和不可忽視的，需對(duì)其進(jìn)行規(guī)范，而不強(qiáng)調(diào)犯罪的社會(huì)危害性和嚴(yán)重性。

根據(jù)我們的刑法，如敲詐勒索、搶劫和盜竊等只有當(dāng)行為嚴(yán)重且數(shù)額達(dá)到一定數(shù)額時(shí)，才會(huì)追究其刑事責(zé)任。在能力立法思路下，盜竊或是侵占較小的物品，如果對(duì)被害人造成一定程度的影響也是需要予以刑事追究的，這種立法思路更符合時(shí)代的發(fā)展，更加合理。

（三）多元立法

多元化立法的重要體現(xiàn)是對(duì)犯罪行為進(jìn)行有效的劃分，并將犯罪類(lèi)型與犯罪程度相結(jié)合，構(gòu)成相應(yīng)的刑法。多元化立法要求立法者不要把犯罪概念作為統(tǒng)一的衡量標(biāo)準(zhǔn)。需要根據(jù)犯罪行為的輕重，對(duì)犯罪進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。因此，在多元化立法理念下，我國(guó)刑法立法應(yīng)該使用輕罪和重罪的區(qū)分。多元立法要求立法者具有更高的法律素養(yǎng)，例如，如何防止不同立法之間出現(xiàn)交叉，這是司法部門(mén)面臨的關(guān)鍵問(wèn)題是，如果我們沒(méi)有妥善處理這個(gè)問(wèn)題，可能會(huì)導(dǎo)致刑法之間出現(xiàn)互不關(guān)照、相互重復(fù)或是不協(xié)調(diào)的混亂現(xiàn)象。

三、刑法立法的未來(lái)方法

（一）輕犯罪法

在制定輕犯罪法時(shí)，必須多元化刑罰手段，輕刑的實(shí)現(xiàn)和大范圍緩刑的擴(kuò)大，使中國(guó)緩刑率提高到世界平均水平；刑法中剝奪人身自由這一項(xiàng)懲罰手段將程序改革法提上日程，提倡程序正義而不是刑法規(guī)制，切實(shí)落實(shí)刑法謙抑性的原則；同時(shí)要建立犯罪附加后果的法律制度，以此來(lái)將刑罰的負(fù)面效果降到最低。

（二）刑法典

要對(duì)刑法典總則的規(guī)模進(jìn)行拓展，應(yīng)該盡最大可能全面的界定對(duì)個(gè)人法益進(jìn)行侵害以及造成實(shí)際傷害的重罪，這樣才能保持違法犯罪的可觀性和可感性。在設(shè)定新罪名的時(shí)候要堅(jiān)持法制，重點(diǎn)的考察處罰的必要性，將立法提高到理性化和穩(wěn)定化的程度，這樣才能使立法者的泛刑法化的壓力降低。制定刑罰時(shí)也不能一味趨重，要使刑法輕緩化和重刑化相結(jié)合，做到二者平衡。

四、結(jié)語(yǔ)

目前，社會(huì)正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)關(guān)系復(fù)雜多變，這對(duì)立法者的要求也就越來(lái)越高。立法者要編制出一部刑法典，這部刑法典最大的特點(diǎn)就是要以不變應(yīng)萬(wàn)變。刑法典不可能窮盡所有的犯罪，這就要求立法者要另外制定一部輕犯罪法典，極盡所能覆蓋犯罪。立法者還要考慮到中國(guó)的地理環(huán)境、民族環(huán)境，因地制宜、因時(shí)制宜，不能一成不變。刑法立法的制定和修改必然是一個(gè)與時(shí)俱進(jìn)的過(guò)程，社會(huì)不斷發(fā)展轉(zhuǎn)型，刑法也要不斷變化發(fā)展，刑法立法將是一個(gè)需要時(shí)間和社會(huì)共同努力來(lái)完成的任務(wù)。

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