李曉潔

摘 要 信用證以銀行信用代替商業(yè)信用，在一定程度保障了交易安全。但隨著國際貿(mào)易交往的越來越頻繁，開證申請人為了保護自身的權(quán)利，在信用證條款中增設(shè)各種軟條款，但卻有一部分不法商人利用信用證軟條款進行商業(yè)欺詐。本文從信用證受益人的角度分析如何識別軟條款，并提出相應(yīng)的防范措施。

關(guān)鍵詞 信用證軟條款 識別 防范

一、信用證軟條款的概述

《UCP600》第二條定義中規(guī)定：信用證意指一項約定，無論其如何命名或描述，該約定不可撤銷并因此構(gòu)成開證行對于相符提示予以兌付的確定承諾。

信用證條款應(yīng)同時平衡買方和賣方的權(quán)利和義務(wù)，但根據(jù)現(xiàn)行的UCP600中所規(guī)定的信用證相關(guān)內(nèi)容來看，對于賣方（出口商）的保護比較充分，而對于買方（進口商）的保護則相對欠缺。在實際操作中，賣方很容易通過銀行獲得款項，而買方則是在無法事先了解貨物實際狀況下憑借賣方提交的議付單據(jù)支付貨款，導(dǎo)致其處于被動地位。于是買方為了保護自己的交易安全，衍生出信用證軟條款。當然，也有一部分買方是利用信用證軟條款來故意欺詐和逃避付款。

目前國際層面對信用證軟條款并沒有明確的定義或相關(guān)規(guī)定。但從國內(nèi)專家比較權(quán)威的定義來看，是指不可撤銷信用證中規(guī)定了信用證附條件生效的條款，或者要求信用證受益人提交若干難以取得的證明或文件，使受益人在履約和結(jié)匯方面存在風(fēng)險隱患的條款。

二、信用證軟條款的識別

第一，在生效環(huán)節(jié)上設(shè)置的軟條款：受益人收到的信用證需要得到開證申請人的進一步通知，確認或者樣品得到其認可等一系列條件后方可生效。常見以下形式：一是該信用證在受到買方指示之前不會生效。二是該信用證在收到修改后方可生效。三是信用證在買方取得進口許可證的條件下方可生效。

第二，在裝運環(huán)節(jié)設(shè)置的軟條款：租船訂艙是國際貿(mào)易中非常重要的一個環(huán)節(jié)，涉及船公司、船名、船齡、裝運港、目的港、是否可以轉(zhuǎn)運、是否可以分批裝運等，而影響船期和船只的不可控因素太多，所以開證申請人比較容易在此環(huán)節(jié)設(shè)置軟條款，常見以下形式：一是開證申請人以修改信用證的形式通知裝運港，裝運日期或目的港。二是開證申請人以修改信用證的形式通知船公司、船名、船齡。三是受益人必須提供開證申請人指定的船公司提單。

第三，在提單環(huán)節(jié)設(shè)置的軟條款：提單是物權(quán)憑證，是信用證議付單據(jù)中最重要的組成部分，也是進口商提取貨物的依據(jù)。所以，很多不法進口商會設(shè)置軟條款以達到提早控制貨物所有權(quán)的目的。常見以下形式：第一，前后條款矛盾，例如提單上規(guī)定不可分批裝運，但又標明了分批裝運的日期。第二，不符合進出口單據(jù)的操作程序，例如提單的簽發(fā)日期早于發(fā)票開具日期。第三，只要收貨人提供合法的證明文件來提貨，而不需提供正本提單。第四，要求受益人電放貨物，或者裝船后立即將1/3提單正本郵寄給進口商，進口商即可憑此提貨，而隨后在受益人提交的議付單據(jù)中利用不符點要求銀行拒付。

第四，在付款指示中設(shè)置軟條款：很多外貿(mào)人員在審核信用證時，認為付款指示條件是寫給銀行的，自己沒必要審核，殊不知其中的附加條件軟條款會導(dǎo)致自己按照信用證要求交單后拿不到貨款的情形。這類條款最重要的特征是把開證行的無條件支付責(zé)任改為有條件支付權(quán)利，例如：一是規(guī)定開證申請人在提取貨物并驗收合格后才付款。二是規(guī)定當開證申請人在售出貨物并收到回款后才付款。三是規(guī)定議付行必須在收到開證行或開證申請人授權(quán)后才能付款。

第五，受益人無法實現(xiàn)的軟條款：此類條款形式多種多樣，但有一個共同點：受益人無論怎么努力，都無法制作出完全符合信用證要求的單據(jù)。常見以下形式：一是與客觀現(xiàn)實不符。二是與國際貿(mào)易的特點不符。在正常情況下，信用證的到期日應(yīng)該以出口商所在地的時間為準，但是，一些軟條款規(guī)定信用證在開證行到期，這樣無形之中將到期日提前，如果受益人沒有仔細審查條款，準確把握交單時間，將會面臨信用證到期后無法收匯的風(fēng)險。三是與相關(guān)組織和法律法規(guī)的規(guī)定不符。

三、信用證軟條款的防范措施

第一，了解買方的資信狀況。通常買方是開證申請人，如果賣方對買方的資信有一定程度的了解，在收到含有軟條款的信用證時，可以初步判斷其目的。信譽良好的買方在信用證中設(shè)立軟條款，是為了控制貨物的質(zhì)量和裝運日期等，以確保自身交易的安全性。而信譽不佳的買方在國際貿(mào)易出現(xiàn)不利于自身的情況時，可能會利用軟條款拒絕付款，甚至騙取賣方的貨物。因此，對于資信狀況不好的買方開具的信用證軟條款，不管其條件如何優(yōu)厚，一定要堅持原則，要求其修改或刪除，從而保障順利收匯。

第二，重視買賣雙方簽訂的合同條款，確保合同本身的權(quán)利和義務(wù)明確。合同條款是開具信用證的基石，因此避免信用證中軟條款出現(xiàn)的方法之一，就是在進出口合同中明確規(guī)定信用證的開具時間、信用證有效期、信用證到期地點、裝運時間、裝運港、目的港、議付單據(jù)條款等，要求開證申請人嚴格按照合同條款開立即時生效的信用證。

第三，認真審查信用證。賣方收到信用證后，應(yīng)立即根據(jù)合同條款審查信用證中的規(guī)定是否與其一致。一旦發(fā)現(xiàn)信用證規(guī)定與合同條款不一致或者有難以實現(xiàn)的軟條款，應(yīng)立即同開證申請人溝通，要求修改信用證。如果開證申請人沒有明確回復(fù)或者拒絕修改，受益人應(yīng)當保持警惕，不要急于安排發(fā)貨，以避免更大的損失。

（作者單位為中國昆侖工程有限公司）

參考文獻

[1] 徐東根.信用證軟條款問題研究[J].政治與法律，2004.

[2] 宋潔.對外貿(mào)易中信用證軟條款的表征及風(fēng)險防范[J].商業(yè)時代，2010.

[3] 徐瑩.信用證軟條款的應(yīng)對方式[J].法制與社會，2017.

[4] 跟單信用證統(tǒng)一管理（UCP600）[Z].