劉心怡　汪曉宇

摘 要 就業(yè)是民生之本，在市場經(jīng)濟的大環(huán)境下對平等就業(yè)權(quán)的研究具有重要意義，而女大學(xué)生作為就業(yè)大軍中的重要組成部分，其平等就業(yè)權(quán)尚未得到很好的保障。文章從立法、司法、執(zhí)法的角度就女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)的保障完善進行了分析。

關(guān)鍵詞 平等就業(yè)權(quán) 女大學(xué)生 問題

基金項目：2016年國家級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目“女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的法律保護研究”（項目編號：2016103630 0105）。

作者簡介：劉心怡，安徽工程大學(xué)人文學(xué)院法學(xué)專業(yè)2015級學(xué)生；汪曉宇，安徽工程大學(xué)人文學(xué)院副教授，研究方向：刑法學(xué)、大學(xué)生法制教育。

中圖分類號：D920.4 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.06.189

平等就業(yè)權(quán)是我國憲法賦予公民的一項基本權(quán)利，它包括以下幾層含義：首先，任何公民所享有的就業(yè)權(quán)在法律上都是平等的；其次，任何公民在應(yīng)聘用人單位某一職位時，都能夠公平地去參與競爭；最后，平等并不等于同等，平等是指對那些符合招聘要求或者符合特殊職位條件的人，用人單位應(yīng)該給予他們平等的就業(yè)機會。平等就業(yè)權(quán)是女大學(xué)生平等享有勞動權(quán)的前提和核心內(nèi)容，是指女大學(xué)生以與男子平等的身份，在同等錄用條件下競爭就業(yè)，自主選擇就業(yè)。

一、女大學(xué)生就業(yè)現(xiàn)狀

資料顯示，2016年我國高校畢業(yè)生人數(shù)達765萬人，較2015年增加了16萬人。2017年的高校畢業(yè)生總數(shù)增量與增幅均超過往年預(yù)計將會達到795萬。隨著畢業(yè)生總數(shù)的增加，女大學(xué)生作為畢業(yè)大軍中的重要組成部分，數(shù)量也在同比增加。

從《2016中國勞動力市場發(fā)展報告》可以看出，大學(xué)生近兩年來僅在初次就業(yè)率上男生就比女生高出10個百分點，女大學(xué)生的就業(yè)形勢依然十分嚴(yán)峻。根據(jù)全國婦聯(lián)婦女研究所2015年在多所高校所做的調(diào)查顯示，高達86.6%的女大學(xué)生在就業(yè)時受到過一種或多種性別歧視，工科女大學(xué)生占80%以上。其中，有80.2%的女性認(rèn)為，在招聘過程中存在著“招聘信息顯示限男性或男性優(yōu)先”、“不給女性復(fù)試機會”、“提高對女性的學(xué)歷要求”等不平等現(xiàn)象。

《2016中國勞動力市場發(fā)展報告》顯示，相較于男性女性勞動報酬明顯較低。2015年男大學(xué)生平均薪酬為4351元而女大學(xué)生薪酬較男性相差495元僅為3896元。

女大學(xué)生在薪酬方面與男大學(xué)生相比存在著不平等的現(xiàn)象：

已落實就業(yè)單位畢業(yè)生起薪分布情況（單位：%）

起薪（元） 2000以下 2001-3000 3001-4000 4001-5000 5001- 6000 6001-7000 7001-8000 8000以上

男 22.8 38.3 10.0 18.9 3.4 1.5 1.8 3.3

女 32.8 40.5 14.1 6.6 2.3 1.1 1.1 1.5

以上女大學(xué)生就業(yè)時遭遇不平等對待的現(xiàn)狀盡管是由多種原因?qū)е碌?，但是，法律保障的不完善?yīng)該是其中最主要的原因。

二、女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)法律保障存在的法律問題

（一）立法問題

我國目前對于女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的保護以《憲法》為主要根據(jù)，以《婦女權(quán)益保障法》為主體，以《勞動法》、《勞動合同法》、《就業(yè)促進法》、《勞動保障監(jiān)察條例》以及《女職工勞動保護規(guī)定》等法律法規(guī)加以輔之。雖然這些法律從宏觀上已經(jīng)形成了比較完整的保障體系，但是已有的法律對于女性平等就業(yè)權(quán)的規(guī)定比較模糊。首先，對于女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的保障乏專門性立法，對于平等就業(yè)權(quán)的保護只能在其他法律中尋找。再者，現(xiàn)行的保護女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的相關(guān)法律、法規(guī)原則性強，而在實際操作上就存在一定的問題，如侵害女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的構(gòu)成要件有哪些？女大學(xué)生權(quán)益受侵害的救濟渠道和救濟程序有哪些？對于侵犯平等就業(yè)權(quán)的行為的懲罰性措施又有哪些？筆者以為造成上述現(xiàn)象的原因一定程度上在于立法者過于強調(diào)男女兩性之間存在的差異，現(xiàn)行的立法過于以保護婦女為立法宗旨而在一定程度上忽略了婦女與男性的平等就業(yè)權(quán)，從而使得最后的立法結(jié)果與立法目的相背離。

（二）司法問題

立法的缺失使得司法難以救濟女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)。首先，因為法律沒有明確規(guī)定平等就業(yè)權(quán)受到侵害時相應(yīng)的司法救濟機構(gòu)與救濟機制，所以在司法過程中難以找到法律依據(jù)，給司法帶來了許多困難。例如女大學(xué)生在進行維權(quán)時是否需要勞動仲裁前置以及相關(guān)訴訟程序等都很難尋找到具體的法律依據(jù)。其次，存在舉證責(zé)任難的問題。在誰主張誰舉證的情況下，用人單位的一些歧視行為一般較為隱性，權(quán)利受到侵害的女大學(xué)生很難去搜集到關(guān)于侵犯平等就業(yè)權(quán)的有效證據(jù)。這就使得人民法院在進行司法救濟之時難以依據(jù)完整的證據(jù)去維護被侵權(quán)的女大學(xué)生的合法權(quán)益。最后再加上訴訟過程復(fù)雜和敗訴的可能性較大，以及勝訴后又如何去保障權(quán)利得到實現(xiàn)等一系列問題，使得多數(shù)平等就業(yè)權(quán)受到侵害的女大學(xué)生不愿意通過訴訟的方式去維護自己的權(quán)益，從而平等就業(yè)權(quán)難以通過司法方式加以保護。

（三）執(zhí)法問題

現(xiàn)行的執(zhí)法制度難以使女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)得到很好地保護。這主要體現(xiàn)在兩個方面：

第一，我國目前還沒有專門的執(zhí)法機構(gòu)去保障平等就業(yè)權(quán)。因為行政救濟的受理機關(guān)不明確、不統(tǒng)一從而造成了執(zhí)法不力的局面。我們雖然可以在《就業(yè)促進法》的總則中找到相關(guān)保障平等就業(yè)權(quán)的組織和部門，但是這些部門就職能而言并不是專門主管就業(yè)歧視相關(guān)方面爭議的，并且條文中的“有關(guān)部門”多數(shù)指代不清。因此各部門在遇到問題時往往出現(xiàn)互相推托責(zé)任的情況，導(dǎo)致女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)受到侵犯后很難找到合適的機關(guān)去保護自己的合法權(quán)益。

第二，行政救濟程序的缺失?，F(xiàn)行法律對行政救濟的程序尚未作出具體的規(guī)定，因此女大學(xué)生在進行投訴或者申訴后，有關(guān)部門因程序制度的不完善無法及時有效的保護受害者的權(quán)利。這樣的行政救濟使得女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的保護只能停留在形式層面，在實際的執(zhí)法過程中很難到具體實施。

（四）女大學(xué)生及用人單位法律意識薄弱

女大學(xué)生法律意識薄弱，有時無法辨別自己的權(quán)利是否遭到了侵害又或者難以意識到自己權(quán)利受到侵害的程度。在權(quán)利遭受侵害時因為不了解權(quán)利救濟的方式或者因為救濟程序的復(fù)雜而放棄對自己權(quán)利的保護，這些做法不僅使自己的合法權(quán)益受到侵害還間接助長了社會上一些侵害女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的不良風(fēng)氣，使得女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)被侵害的現(xiàn)象更加普遍。

用人單位在進行招聘時往往追求利益最大化。在用人單位看來，招聘相當(dāng)于購買勞動力商品從而在招聘過程中為了企業(yè)效益往往不顧侵犯女大學(xué)生的權(quán)益，因而進行公開或半公開的帶有歧視性的招聘。女大學(xué)生由于生理、婚姻以及生育保險費用等相關(guān)因素使其“性價比”低于男性勞動力，再加上尤其是一些非國有用人單位貫徹勞動法律制度還沒有到位，有意或者無意去規(guī)避法律中平等就業(yè)權(quán)，使得女大學(xué)生在就業(yè)時往往遭到歧視，而用人單位卻認(rèn)為這是潛規(guī)則。

三、女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)法律保障的完善

（一）立法完善

針對女性平等就業(yè)的保護缺乏專門性的立法這一問題，應(yīng)盡快將《反就業(yè)歧視法》納入到國家立法規(guī)劃之中，讓女大學(xué)生從容就業(yè)。實現(xiàn)女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)益的實體正義。該部法律應(yīng)該以男女平等為前提針對女性就業(yè)可能遇到的特殊性問題加以立法，明確具體的法律關(guān)系。

針對目前立法多數(shù)以原則性為主，缺少程序性和相應(yīng)的救濟機制規(guī)范來保護女性的平等就業(yè)權(quán)，在保障平等就業(yè)權(quán)時立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)兼顧相關(guān)救濟措施的制定。首先，明確規(guī)定具體保護平等就業(yè)權(quán)的執(zhí)法部門和它的明確法律責(zé)任，其次，立法中明確規(guī)定程序性規(guī)定，使得相關(guān)機關(guān)在執(zhí)法時有法可依。最后，修訂的法律應(yīng)對用人單位的歧視行為采取相應(yīng)的懲罰措施。規(guī)定具體詳細(xì)的懲罰措施，做到違法必究。

針對目前相關(guān)立法中存在的以男女兩性之間存在的差異為基準(zhǔn)，在促進就業(yè)權(quán)保障立法方面主要以保護性立法為主的問題，筆者以為在立法之時需要本著男女平等原則，不能以“女性弱于男性”的思維為前提制定法律，也不能只制定保護性立法，還要立足于從法律層面全方位地促進女性就業(yè)。

（二）司法完善

對于主體資格較難認(rèn)定的問題，法院在受理此類案件時，可以根據(jù)具體情況作出判決。如若女大學(xué)生具有符合用人單位的錄用標(biāo)準(zhǔn)的各項條件但因歧視而不予錄用的，應(yīng)當(dāng)判決用人單位予以錄用；若用人單位對該項判決拒不執(zhí)行，應(yīng)要求其對受害人給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟賠償。

針對舉證難的問題可以通過舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的方式加以解決。即原告只需要舉出自己平等就業(yè)權(quán)受到損害的事實且具有說服力的直接證據(jù)，就可以將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給被告。求職過程中相較于用人單位來說求職的女大學(xué)生一般處于弱勢地位，她們往往很難對自己權(quán)利遭受侵害的事實進行舉證。本著法律對弱者特殊保護的價值取向，就實現(xiàn)實體正義而言，實行舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移在處理就業(yè)歧視案件時將具有重要意義。實行了這一規(guī)則后在就業(yè)遭遇性別歧視的案件中，原告只要舉出能夠使法官確信自己平等就業(yè)權(quán)遭到侵害的表面證據(jù)即可用人單位需要證明其在招聘時采取的區(qū)別對待的規(guī)定只是根據(jù)工作崗位的特殊性而作出的合理要求即可。這種舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的規(guī)則在一些國家的對婦女權(quán)益保護的法律中得以體現(xiàn)，如法國勞動法就有如下規(guī)定：對“涉及歧視女性的勞動案件，不是由原告女雇員證明歧視的存在，而是由雇主拿出證據(jù)來證明自己的做法不是出于性別的考慮，而是出于其他的客觀因素。并規(guī)定在證據(jù)上如有疑問，法官應(yīng)從有利于雇員的角度判斷”。

（三）執(zhí)法完善

首先，我國目前還沒有專門的執(zhí)法機構(gòu)去保障女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)，從而一定程度上影響了執(zhí)法力度。為了有效執(zhí)法，法律應(yīng)當(dāng)明確具體的行政執(zhí)法主體對用人單位性別歧視行為實施監(jiān)督管理，可以在《勞動保障監(jiān)察條例》基礎(chǔ)上明確某一具體的勞動保障行政部門來定期對用人單位對女大學(xué)生平等就業(yè)的保護情況進行檢查，并采取有效的獎懲措施。

其次，針對行政救濟程序的缺失，在明確具體的監(jiān)督機構(gòu)后，應(yīng)當(dāng)由勞動行政部門對企事業(yè)單位所實施的侵權(quán)行為進行相應(yīng)的救濟。行政救濟這種方法不僅高效便捷，而且還有利于節(jié)約司法成本，對保護女大學(xué)生的平等就業(yè)權(quán)具有積極的意義。

再次，我國女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)保護所面臨的一個大問題就是行政機關(guān)的執(zhí)法不嚴(yán)。所以，相關(guān)執(zhí)法部門應(yīng)根據(jù)執(zhí)法的需要加強對用人單位的監(jiān)督，對違反相關(guān)法律的用人單位進行嚴(yán)厲處罰并建立守法誠信檔案然后向社會公示。全國人大和地方各級人大應(yīng)繼續(xù)對相關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行情況的加以檢查監(jiān)督，使其真正起到保護女大學(xué)生平等就業(yè)權(quán)的作用，保護女大學(xué)生合法的平等就業(yè)權(quán)益。

（四）法律意識的提升

女大學(xué)生除了在自身發(fā)展層面根據(jù)自身特點，尋找適合自己就業(yè)崗位來獲得競爭的優(yōu)勢外，更應(yīng)從法律層面來保護自己的平等就業(yè)權(quán)。女大學(xué)生應(yīng)當(dāng)主動去了解關(guān)于保護女性平等就業(yè)權(quán)方面的相關(guān)法律法規(guī)以及權(quán)利救濟方式，善于發(fā)現(xiàn)和抵制用人單位的性別歧視，維護自己的合法勞動權(quán)益，在權(quán)利受到侵害時不因維權(quán)方式復(fù)雜而放棄對自己權(quán)利的保護。

用人單位應(yīng)該遵循《憲法》、《勞動法》以及《婦女權(quán)益保障法》等法律法規(guī)接受并主動接受勞動保障監(jiān)察。在招聘過程中做到不歧視女大學(xué)生和為其設(shè)定隱性門檻，給予女大學(xué)生應(yīng)有的待遇，承擔(dān)起自己應(yīng)有的社會責(zé)任。

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