摘 要 刑法作為對犯罪的懲治，其作用不僅僅只局限在犯罪行為的整治，對罪犯的懲戒。從法理道德方面來講，刑法的作用更不僅僅只是在于維護社會秩序，匡扶正義，而是要體現(xiàn)出崇高的人文精神與情懷。本文力圖以死刑這個刑法中最具有代表性的罪名入手，從法理學、法哲學、刑法學等多個法律視角論證廢除死刑符合人類社會法制規(guī)律與倫理道德。刑罰的最終目的在于懲治預防犯罪而非剝奪生命。

關鍵詞 刑罰 預防 死刑 廢除

作者簡介：艾志豪，中南財經(jīng)政法大學刑事司法學院。

中圖分類號：D924.1 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.07.112

在刑法學上，刑罰的預防由一般預防和特殊預防兩部分組成。一般預防這一層面所講的是，其預防對象并不是犯罪人，恰恰相反，其預防的對象為犯罪人之外的其他所有社會成員，這一成員構成主要包括三部分人員，第一部分為具有犯罪危險的危險分子；第二部分為容易走上犯罪道路的不穩(wěn)定分子，這一群體的特征表現(xiàn)為他們自制能力較為欠缺、法制觀念有待進一步提升，且無固定的職業(yè)工作等；第三部分為容易被我們所忽視的犯罪被害人，我們可能覺得他們作為被害人受到不法侵害，怎么可能會成為犯罪之人呢？但是，我們從不同的角度來思考的時候就會發(fā)現(xiàn)，當犯罪被害人受到不法侵害后，他們會出于報復的心理和目的，來從心理上抑或是其他方面來求得自身的補償和救濟，那么這個時候犯罪受害人在很大程度上就會演變?yōu)榉缸锶?，容易走上犯罪道路。我們再來看特殊預防，這一預防形態(tài)相較于一般預防來講，最大的區(qū)別在于這一預防的特殊之處在于預防的對象是犯罪人，是一種已然狀態(tài)，犯罪人已經(jīng)實施了犯罪行為。在這一特殊語境之下，我們又可以將犯罪人細分為故意犯罪人和過失犯罪人這兩個具體形態(tài)。故意犯罪人對犯罪行為的實施和犯罪結果的產(chǎn)生是持一種積極追求的心態(tài)的，而且對犯罪所能夠帶給自身的收益是滿懷期待的；而與之相區(qū)分的過失犯罪人，他們在對待犯罪行為和犯罪結果上均持一種消極態(tài)度，很多時候犯罪結果的發(fā)生，對于他們而言是出乎意料的，但是，這并不能否認由于他們自身的原因導致了犯罪結果的產(chǎn)生?？偠灾徽撌菍τ诠室夥缸锶诉€是過失犯罪人而言，我們刑法均應積極做到特殊預防，只有這樣才能夠實現(xiàn)社會的和諧穩(wěn)定，實現(xiàn)預防犯罪與打擊犯罪的目的。

一、從刑罰的預防角度看廢除死刑的原因分析

（一）刑罰的嚴厲性不應成為刑罰威懾力的唯一依據(jù)

研究表明由于犯罪之后的“快感”與接受懲處的“痛苦”并不是一種“一個發(fā)生另一個接踵而來”的“密切關系”，因此，其實施犯罪的可能性會大大提高。但反觀另外一些人，可能僅僅對其施加一種撤職之類不涉及生命危險的行政處罰，但對這些人來說，一旦讓其感到懲罰對他來說即將到來，“插翅難逃”了，就足以迫使他放棄犯罪的念頭。以我國為例，我國的貪污罪和受賄罪刑罰并不低，甚至可以說我國的關于這類的犯罪的懲罰相較于別的國家還是比較嚴苛的。但是貪污，受賄犯罪卻是屢禁不止，究其原因，在于我國的刑罰不能及時處罰這類犯罪。用簡單的經(jīng)濟學眼光來看待一下這個問題：一個人貪污之后，他獲得利益的可能性為100%，即他必定受益，但由于對其處罰的不確定性與不及時性，他可能會躲過處罰，因此他會“凈賺”100%亦或者他會在犯罪之后很久才遭受處罰，但由于處罰的滯后會導致對其的處罰效果并沒有一開始那樣嚴厲了（例如可能會存在時間過長，證據(jù)不足，事實不清等無法彌補的困難等）。因此一個人犯罪后立即受到處罰，與一個人犯罪后過了十年才受處罰，一個人犯罪后不受處罰這兩種情況相比，明顯是犯罪后立即受到處罰對一般公民的威懾力大，并且相對于守法民眾來說也更加公平。而后兩種情況明顯會姑息甚至放縱犯罪。因此，我國刑罰完全可以通過追求刑法的及時性來提高刑罰的威懾力。

（二）死刑威懾作用的強烈性的暫時效力大于持久效力導致其影響有限

在死刑存廢這個問題中，死刑雖然對人有巨大的震懾作用，但它卻是一種“一次性”的刑罰。死刑的發(fā)生意味著罪犯生命的終結。極端一點來說，死刑對于一個重刑犯，可能對其來說，執(zhí)行死刑對其帶來實際“肉體上”與“精神上”痛苦的可能就是“執(zhí)行死刑前的幾個小時或幾天前”。顯而易見的，為了彌補這種暫時性的缺陷，司法執(zhí)行者就得經(jīng)常的使用死刑，給死刑提供一種“長久的震懾力”。然而，我們會發(fā)現(xiàn)，當為了實現(xiàn)死刑作用的持續(xù)良好的發(fā)揮而不斷加大死刑的使用力度和頻度的時候，就越發(fā)看到了死刑這一刑罰類型的軟肋之所在，也使得其弊端和缺陷更加暴露無遺：試想一下，如果越來越多的罪名都只適用死刑的話，這樣必然會導致死刑犯越殺越多，死刑的作用就逐漸從懲戒犯罪，預防犯罪，警示犯罪演變成了針對生命的消滅，此時，我們就會對死刑其存在的意義和所能夠產(chǎn)生的作用產(chǎn)生疑問和質疑。另外，心理學的研究告訴我們一個道理，那就是人們會慢慢對各種強度的刺激產(chǎn)生免疫，做到適應和習慣。那么此時，死刑要想重新恢復所謂的活力，就需要做出選擇與進化，一般情況下會有以下兩種進路，其一為將現(xiàn)有的死刑刑罰進行豐富多樣化，其二為讓現(xiàn)有的死刑刑罰更加殘忍化，通過突破人類的心理與生理承受能力的底線，來實現(xiàn)其的重生，因為只有這樣才能不斷地給人們的心靈帶來沖擊，從而起到警醒的作用。然而人的感官和感覺是有限的，總有麻木的時候。正是在死刑手段的殘忍性與人類感官的不斷適應麻木的二元對立沖突之中，必然只會導致一個結果，那就是刑罰手段的不斷殘忍化。

（三）單純依靠死刑實現(xiàn)一般預防的思想不切實際，最好的社會政策才是最好的刑事政策

刑事政策的制定是以維護社會和諧穩(wěn)定，從而實現(xiàn)社會公平正義為其根本目的的。刑事政策作用的發(fā)揮主要體現(xiàn)為以下兩個方面，第一個方面為通過對犯罪行為和犯罪現(xiàn)象采取預防——控制——懲治三位一體的邏輯思路，從不同層面對不同階段的犯罪行為和犯罪現(xiàn)象加以有針對性的高效的治理；第二個方面表現(xiàn)為通過減少刑法懲罰給人帶來的嚴苛、不可逆的“傷害”，這也是其根本目標之所在和體現(xiàn)。此外，我們也會發(fā)現(xiàn)刑事政策的作用還體現(xiàn)在通過將國家、社會和人們所遭受到的犯罪所帶來的威脅程度和危害程度降到最低，以此來實現(xiàn)和保障整個社會以及社會全體成員的正常的生產(chǎn)生活能夠正常且順利的進行。從另一個角度來看，我們會進一步發(fā)現(xiàn)，刑事政策的廣泛而高強度的推行，并未使得社會上的違法犯罪行為和現(xiàn)象得到良好有效的控制和減少，在某些犯罪領域反而有逐步惡化的趨勢，那么這其中的原因何在呢？我們可以從社會政策的視角來進行思考，從本質上來講，違法犯罪問題就是社會問題未得到良好解決的反映，要想更直接也更根本的解決違法犯罪問題，我們應遵循通過社會政策的施行來解決社會問題的邏輯思路。國家治理政策中社會政策的重要性越來越重要，原因在于社會政策上解決紛繁復雜的社會問題的根本出路和選擇，對社會政策良好科學的運用會將社會問題予以最佳的解決和消除，最終實現(xiàn)社會的穩(wěn)定和諧。

（四）終身監(jiān)禁完全可以達到死刑特殊預防的效果

在我看來，終身監(jiān)禁便是一個預防再犯罪的較好方法。同時，我們會發(fā)現(xiàn)刑罰應具有雙重的職能，其一為通過刑罰的嚴酷性實現(xiàn)其應有的懲戒和威懾功能，其二為其最終的目的，那就是在懲罰之外，要很好的實現(xiàn)其對犯罪人的教育和改造功能，然而，我們會發(fā)現(xiàn)，當對犯罪分子使用死刑這一刑罰之后，犯罪分子即使想改過自新，也將永遠的失去了這一機會，其改過自新的可能性大大降低，如果一旦出現(xiàn)冤假錯案，造成的后果也將是無法挽回和不可逆的。由此看來對死刑的禁用從另一個層面來講是對司法冤案出現(xiàn)以后留有加以糾正和彌補的空間和余地。當前我國法治建設的水平和能力還有很大的提升空間，同時，也出現(xiàn)和產(chǎn)生了諸多冤假錯案，如“內蒙古呼格吉勒圖案”、“聶樹斌強奸殺人案”、“佘祥林殺妻案”等，人死不能復生，冤假錯案多發(fā)無疑在透支著人們對于司法公正的信任。因此，在司法審判尚存在缺陷的當下，禁用死刑，保留糾錯的可能性，就顯得尤為重要。但鑒于我國目前的現(xiàn)狀，雖然廢除死刑有其正當性和合理性，可是完全廢除死刑并不現(xiàn)實，不過我國應當逐步的廢除死刑，還是存在一定可能性的。那我們能用何種方式來逐步替代死刑呢？

二、相關對策建議

（一）減少適用死刑的罪名

我國《刑法》第48條第1款規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子?！睆奈覈谭ǚ謩t的規(guī)定來看，所設置的死刑罪名的數(shù)量在世界上名列前茅。而現(xiàn)如今廢除死刑乃國際刑事立法的潮流所向。我國已經(jīng)簽署并有待批準的《公民權利和政治權利國際公約》（以下簡稱《公約》）。根據(jù)《公約》的規(guī)定，死刑只適用于最嚴重的犯罪。因此，為盡可能地格使國內法符合《公約》，限制死刑的慎刑要求，我國應將可以判處死刑的犯罪加以嚴限制。

（二）擴大死緩的適用范圍

死刑包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期兩年執(zhí)行，死緩制度相較于死刑制度來說，它相對舒緩并沒有死刑那么決絕，因此死緩制度的存在一定程度上有利于削減死刑的決絕性與不可逆性，相對平和，從而大大降低了死刑立即執(zhí)行帶來的弊端。在當前不能立即廢除死刑的環(huán)境下，擴大死緩的適用范圍對于當前嚴格限制死刑適用來說非常具有可操作性。并且，我認為，擴大死緩的范圍，也利于對司法審判起到一個持續(xù)的提醒與警示的作用。過多的死緩的存在更可以無時無刻的提醒審判者：要審慎審判，過多的死刑甚至是死緩都是對人性的侵犯。

（三）積極主動地引導民意，減少廢除死刑在民眾心理引發(fā)的抵觸情緒

關于我國最終是否廢除死刑，人民的意志是必須要了解參考的因素。國家在對待民意問題上不管是采取聽之任之的態(tài)度之還是不聞不問的態(tài)度，都是不合理的。而是應該有意識有階段地引導民意，一步一步地讓民眾從心理上接受死刑的廢除。為此，國家要努力營造廢除死刑的輿論陣地，逐步擴大廢除死刑的影響力和支持率，最終達到大部分民眾接受廢除死刑的效果。

古典刑事法學思想家貝卡里亞曾指出：刑罰的目的既不是要摧殘折磨一個感知者，也不是要消除業(yè)已犯下的罪行。刑罰的目的僅僅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍。在我看來，同樣如此。死刑存在的意義并不是要貫徹古代“欠命還命”這種樸素的較為落后的法律思想，而是通過死刑這種罪名的存在對社會中的一些不法行為，不法分子起到震懾的作用，防止他們侵害公民，以達到維護社會秩序與正義的目的。

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