【摘 要】目前，我國尚未對大學畢業(yè)生三方就業(yè)協(xié)議中的勞動主體資格問題進行明確認定，導致許多大學畢業(yè)生在求職時勞動權益受到損害。本文在已有的法律基礎上，借鑒國外立法，結合國內(nèi)實踐對大學生勞動主體資格問題立法提出以下建議：大學畢業(yè)生在三方協(xié)議中一方面要在立法上得以明確認定大學畢業(yè)生在三方協(xié)議中的勞動主體資格；另一方面學校應逐步退出三方協(xié)議起導向監(jiān)督作用。

【關鍵詞】大學生；三方協(xié)議；勞動主體資格

一、國內(nèi)立法欠缺

（一）三方協(xié)議在法律上是否具有認定大學畢業(yè)生勞動主體資格效力待定

《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》是三方協(xié)議書存在的主要法律依據(jù)。作為部委制定的部門規(guī)章，其法律效力低于法律、行政法規(guī)，與地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章處于同一法律位階。各省市是地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章的制定者，有權就關于高校畢業(yè)生的就業(yè)政策和具體內(nèi)容進行規(guī)定。因此在實踐中，不同省市制定的三方協(xié)議書不同，多個版本的三方協(xié)議導致了適用的不協(xié)調(diào)。

（二）三方協(xié)議在試用期上與其他法律法規(guī)存在分歧

《勞動法》第二十一條規(guī)定，勞動合同可以約定試用期，但最長不得超過六個月。這與1981年《高等學校畢業(yè)生調(diào)配派遣辦法》第25條規(guī)定： “畢業(yè)生到達工作崗位后，實行一年見習的制度。見習期滿后，經(jīng)所在單位考核合格的轉(zhuǎn)正定級?？己瞬缓细竦?，可延長見習期半年到一年，延長見習期仍不合格的，按定級工資標準低一級待遇”存在沖突。即使適用對象、目的與內(nèi)容不同，但是試用期內(nèi)雙方有很大的自由度。用人單位可以以合理理由解除合同，試用期一經(jīng)確定不得延長，但見習期則可以延長，這兩者的不同規(guī)定使用人單位和高校畢業(yè)生之間發(fā)生一些不必要的糾紛。

二、司法實踐中的問題

由于以上對三方協(xié)議的性質(zhì)并沒有加以確定，立法上的空白導致司法實踐中存在諸多問題。畢業(yè)生離校后、正式就業(yè)前期間的權利沒有合法保障。如今上海已開始試行將就業(yè)協(xié)議和勞動合同合二為一，此舉不僅在法律上消除了畢業(yè)生在離校后就業(yè)前權利陷入真空的危險，而且讓學校自動退出用人單位和畢業(yè)生之間的雇傭關系，充當畢業(yè)生擇業(yè)過程中提供大量的就業(yè)供需信息和見面機會的角色，對畢業(yè)生進行指導。畢業(yè)生和用人單位在雙方自愿平等的條件下簽訂合同，權利得到了合法保障。

三、大學生在就業(yè)三方協(xié)議中應當具有勞動主體資格

（一）“三方協(xié)議”的簽訂目的是保障應屆畢業(yè)生的合法權益

如前文所述，“三方協(xié)議”屬于預約合同，協(xié)議在畢業(yè)生到單位報到憑報到證、用人單位正式接收后自行終止。雙方達成合意，符合《合同法》第九條、第十條之規(guī)定。即一旦畢業(yè)生與用人單位簽訂勞動合同便履行了預約合同，預約合同履行完畢。所以三方協(xié)議本質(zhì)上是預約合同，而學校作為三方中一方僅僅作為監(jiān)督者和督促者。

（二）三方協(xié)議中的大學生具有勞動主體資格

大學畢業(yè)生在簽訂三方協(xié)議時作為將要邁入社會而又未完全邁入社會的特殊的勞動主體，符合《勞動法》中第二、十五、十七、二十九條關于勞動者的認定。有人可能依據(jù)勞動部《關于<勞動法>執(zhí)行意見》中第十二條的規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同，”以反駁。首先，畢業(yè)生已經(jīng)與用人單位簽訂了三方協(xié)議，學校已經(jīng)認可其參與社會勞動的行為，因此不屬于該規(guī)定中所講的利用業(yè)余時間。其次，畢業(yè)生去找工作的目的不是為了勤工儉學，而是為了參與到社會的勞動與生產(chǎn)過程當中去，因此不屬于該規(guī)定當中的勤工儉學的規(guī)定。再次，該條規(guī)定只是說可以不簽訂勞動合同，并沒有明令禁止簽訂勞動合同。根據(jù)該執(zhí)行意見當中第七條的規(guī)定可以看出，該執(zhí)行規(guī)定并不否認帶薪學習者的勞動主體資格，只不過是勞動合同的相關條款可以進行變更而已。因此，用人單位與畢業(yè)生簽訂了勞動合同有效。

（三）遵循保障勞動者勞動權的原則

《憲法》第四十二條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。”“國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動就業(yè)條件，加強勞動保護，改善勞動條件，并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎上，提高勞動報酬和福利待遇?！钡谌龡l規(guī)定：“國家尊重和保障人權。”以上可知，保障勞動者勞動權是勞動法的主要原則，大學畢業(yè)生作為勞動法上的特殊勞動者，許多國家也都進行專門立法保護，但我國進行的“特殊”卻是不利于大學生保護的“特殊”，這顯然違背了我國《憲法》和《勞動法》保障勞動者勞動權的原則，不利于大學生以后的職業(yè)生涯。

四、提出建議

（一）制定專門法律，填補法律漏洞

目前我國出臺的《勞動合同法》和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》只能基本滿足現(xiàn)階段勞動糾紛的需要。但以上法律忽視了勞動力市場中將就業(yè)但不能立刻到用人單位上班的畢業(yè)生群體，其中大學生占比很大，我國對在校的應屆畢業(yè)生如何參與就業(yè)市場幾乎沒有立法。雖然有人事部制定了相關的法律和規(guī)章，但以上立法對于未畢業(yè)的在校生并不能直接適用。需要為將就業(yè)但不能立刻到用人單位上班的畢業(yè)生制定專門的法律，承認其在三方就業(yè)協(xié)議中的法律地位，針對此需要對大學生的勞動主體地位進行專門立法。

（二）學校做好監(jiān)管工作，逐步退出大學生就業(yè)三方協(xié)議

筆者認為在大學生就業(yè)三方協(xié)議中，學校應當逐步退出三方協(xié)議中一方角色，只擔任指導學生就業(yè)的角色，此就業(yè)協(xié)議僅僅是單位和學生在雙方平等自愿的基礎上簽訂的合同。簽訂三方協(xié)議后，畢業(yè)生對用人單位的工作有約定行為，一旦畢業(yè)生正式到用人單位報到，

（三）大學生自身認清陷阱

在簽訂就業(yè)三方協(xié)議時，大學生作為簽約方必然處于弱勢地位，權益并不能得到切實保障。大學生不僅要增強法律意識，謹慎簽訂三方就業(yè)協(xié)議，還應當勇敢地拿起法律武器，維護自身權益，利用多種渠道譬如勞動仲裁、法院起訴等手段進行維權。

基金項目：本文系江蘇大學第15批學生科研課題立項資助項目“大學生就業(yè)三方協(xié)議中的勞動主體資格問題”（項目編號：15C190）研究成果。

作者簡介：劉穎（1996.1-），女，江蘇連云港人，本科，江蘇大學法學院，主要研究方向：勞動法。

參考文獻：

[1]姜穎.勞動合同法論[M].法律出版社，2006（29）.

[2]姚會平，鄔 瑾.對大學生實習期間勞動就業(yè)法律地位的思考[J].職業(yè)教育研究，2010（7）.