戶方舟

獨立董事制度上市公司治理 缺陷 對策

1940年，美國頒布《投資公司法》，首次提出“獨立董事”概念并規(guī)定“至少需要40%的董事成為優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、監(jiān)督約束經(jīng)營者、制衡控股股東的一支重要力量。2001年8月我國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著我國正式引入獨立董事制度。2006年，修改后的《中華人民共和國公司法》第123條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定至此，上市公司獨立董事的地位被以國家法律的形式最終確立。

獨立董事治理制度即獨立董事制度，這樣稱謂，意在表明獨立董事制度是公司治理制度的一部分，對公司治理有著重要作用。該制度通過在董事會設(shè)置外部獨立董事，對內(nèi)部董事、總經(jīng)理以及大股東都起到制約監(jiān)督的效果，從大方面看，能夠進一步調(diào)整上市公司的治理結(jié)構(gòu)及模式，使公司的經(jīng)營運作更規(guī)范、合法。從另一角度來說，該制度對于提高上市公司的會計信息質(zhì)量，保護中小股東的利益方面也能有較大的幫助。

但由于我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的特殊性，獨立董事制度仍存在部分制度缺陷。

我國獨立董事治理制度缺陷及原因分析

（1）獨立性缺陷

獨立性是獨立董事治理制度的關(guān)鍵所在，扮演著極其重要的角色（劉寧靜，2002）。能否實現(xiàn)真正意義上的獨立，是該制度能否達到預(yù)期效果的決定性因素。從目前情況來看，我國的獨立董事大部分并沒有真的擁有獨立性，仍然是被大股東操縱著，或者僅僅充當(dāng)“花瓶”的角色。單從獨立董事的選聘制度來說，大多獨董都由第一大股東提名并最終選定，或者直接是董事會選定并沒有經(jīng)過股東大會選舉。這就從源頭上失去了獨董實現(xiàn)真正獨立的可能性。

自獨立董事制度引入以來，國內(nèi)仍然不斷爆出財務(wù)舞弊丑聞，從鄭百文案、銀廣廈事件到近期的萬福生科、綠大地等，都設(shè)有獨立董事，卻依然沒有攔住公司財務(wù)造假，讓人不禁懷疑獨董制度是否真的有效。在萬福生科被證監(jiān)會爆出存在財務(wù)舞弊情況之前的幾年里，該公司獨立董事都沒有對公司財務(wù)情況發(fā)表過任何意見，在公司的獨董中也有著財務(wù)知識扎實、會計行業(yè)的領(lǐng)軍人物，他不可能看不出該公司的財務(wù)情況有問題，但仍然選擇了沉默，原因不言而喻。因此扭轉(zhuǎn)獨立董事嚴重缺乏獨立性的局面現(xiàn)在已經(jīng)刻不容緩，否則獨立董事治理制度將淪為一紙空文，起不到任何積極作用，也就失去了最初設(shè)立這一治理制度的意義。

（2）激勵制度缺陷

發(fā)達國家主要從下面兩個角度來調(diào)動獨立董事的積極性：一是薪酬，二是聲譽。然而我國無論在薪酬還是聲譽方面的制度都很不完善，難以起到提高獨董積極性，達不到激勵的效果。

《獨董制度指導(dǎo)意見》中對于薪酬問題的要求是上市公司應(yīng)該根據(jù)需要為獨立董事制定薪酬數(shù)額及標(biāo)準(zhǔn)，并可以適當(dāng)給予一些補貼。這實際上是將獨立董事的報酬決定權(quán)直接交給了上市公司，獨立董事是否積極參與公司治理，是否積極發(fā)表意見，都不影響其報酬數(shù)，表現(xiàn)與報酬并不成正比（王艷麗，2009）。這使得獨立董事完全變成擺設(shè)，毫無用處，不再過問公司事務(wù)，也不發(fā)表意見，對公司治理起不到任何幫助，最終甚至?xí)S為大股東的幫兇，損害其他投資者的權(quán)益。

另一方面，我國上市公司中關(guān)于獨立董事的信息透明度不高，大眾視角不聚焦在獨董身上，聲譽激勵沒有實現(xiàn)較好的預(yù)期效果。大部分投資者對公司獨立董事的表現(xiàn)情況并不十分了解，出席會議情況，發(fā)表意見情況也不好查證，于是就不能對獨董的任職表現(xiàn)做出一個客觀實際地評價。這樣一來，勤勉敬職的獨立董事并不為人所知，表現(xiàn)差不積極勤奮的獨立董事也得不到應(yīng)有的指責(zé)與責(zé)罰。聲譽激勵政策也就沒有達到應(yīng)有的目標(biāo)，并不能很好得調(diào)動獨董積極性。

（3）工作時間缺陷

我國的獨立董事，大多為各個行業(yè)的專家、精英，都是兼職擔(dān)任公司獨立董事（黃乘政，2010）。他們的事務(wù)應(yīng)酬眾多，根本沒有時間精力去關(guān)注公司的事情。根據(jù)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，實踐中大部分獨董都達不到證監(jiān)會提出的有關(guān)工作時間和出席會議次數(shù)的要求，而且也沒有人追究獨立董事的消極不作為，相關(guān)部門并沒有制定一套嚴格的獨董監(jiān)督管理體制和懲罰措施。退一步來說，即使獨立董事每年定期出席會議，也不能保證其對公司運營有很深入的了解，畢竟他們每年只有十幾天是投身于受聘公司事務(wù)的，時間太少，對公司的了解也僅僅停留在表面。更何況，他們所拿到的公司資料也不是自己到第一線親手取得，基本上都是由管理層提供的。有時為了展現(xiàn)出公司的經(jīng)營業(yè)績良好，管理層可能對會計信息、財務(wù)報表進行部分改動。因此獨董們有時候或許都無法了解到公司真實的會計信息基本情況，對會計信息的真實性進行監(jiān)督更是無法實現(xiàn)。中國的獨董們大多只是走個形式，然后定期收取報酬，最終使得這一治理制度淪為“花瓶”。

對策和建議

（1）加速獨立董事有關(guān)的法律制度建設(shè)

我國目前關(guān)于獨立董事的法律制度建設(shè)還不完整，對于獨立董事各個方面的規(guī)定都不明確，相對來說描述比較具體的只有證監(jiān)會頒布的《獨董制度指導(dǎo)意見》，也不具有很強的法律效力。并且在該意見中還有部分規(guī)定并不科學(xué)合理。

2013年，為了反腐，中組部下發(fā)了《關(guān)于進一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職問題的意見》，里面對于領(lǐng)導(dǎo)干部擔(dān)任獨立董事的任職資格做出了詳細的要求。此意見一發(fā)布，掀起了一股獨董辭職風(fēng)，僅70多天辭職100余人，可見以前政府官員在獨立董事中所占比重之大。這些政府官員大都利用自身的社會人脈或是對所處行業(yè)的了解，為企業(yè)鉆法律的漏洞出謀劃策，或者直接幫其打通上下關(guān)系，這種做法嚴重違背了法律道德和行業(yè)規(guī)章，應(yīng)該予以制止。到目前為止，市值前100名的上市公司中，只有20余位政府退休官員了。由此可見為了使獨董相關(guān)制度更加完善，法律法規(guī)絕對是最鋒利的武器。

（2）建立健全的激勵機制

建立健全的激勵機制，我認為可以從以下兩個視角展開。

第一，建立合理的薪酬激勵機制。將獨董薪酬與他們在公司里的表現(xiàn)相聯(lián)系。具體來說，可以在每年的基礎(chǔ)薪酬上，再按照出席董事會的次數(shù)，提出意見的次數(shù)，以及最終意見采納的數(shù)量來調(diào)整獨董的最終薪酬，這樣可以很大程度上的調(diào)動獨董參與公司事務(wù)，盡心為公司出謀劃策的積極性。另外也可以制定股權(quán)激勵制度，分給獨立董事一些股份，可以定期參與公司利潤分紅，這樣將獨立董事自身經(jīng)濟利益與上市公司掛鉤，他們積極參與公司事務(wù)，一方面為履行自己的職責(zé)，一方面也為了自身經(jīng)濟利益，能夠很大程度的激勵獨立董事，就算是為了自身利益，他們也不會再對公司財務(wù)舞弊行為不管不問。

第二，完善聲譽激勵機制。相比較金錢刺激的方式，聲譽激勵對于知名人士來說或許更為有效。應(yīng)該建立起一套專門的獨立董事業(yè)績評估系統(tǒng)，里面列有具體的得分扣分項目，公司可以成立獨立董事評審委員會，依據(jù)獨立董事在這一年內(nèi)的表現(xiàn)評分，每年末公布一次。具體方式的可行性還需要再議，其最終目的就是調(diào)動起獨立董事的積極性，真正自覺主動地參與到任職公司的事務(wù)中來。

（3）完善責(zé)任機制

目前我國對于獨立董事不履行應(yīng)有義務(wù)并沒有強制性的懲罰措施。相關(guān)規(guī)定對于其義務(wù)的描述用詞也都是原則上認為獨立董事應(yīng)當(dāng)如何。因此即使獨立董事不履行義務(wù)也不會有什么懲罰，在行使職權(quán)的過程中發(fā)生過錯反倒還會給自己帶來麻煩，于是很多獨董就消極行事，被動地接受公司事務(wù)，也不發(fā)表有建樹的意見。我們?yōu)榱似仁躬毩⒍路e極主動地履行應(yīng)有義務(wù)，可以從外部進行監(jiān)督，建立獨立董事責(zé)任機制，從法律層面上對其進行約束。規(guī)定凡是因沒有做到獨立董事應(yīng)盡義務(wù)，最終給公司以及股東帶來經(jīng)濟上傷害的，獨立董事需要承擔(dān)一部分賠償責(zé)任。至于應(yīng)該如何衡量獨立董事是否已經(jīng)履行應(yīng)盡職責(zé)，我們可以從學(xué)術(shù)水平、教育背景、社會經(jīng)驗、其他獨董作為等多個方面進行綜合考量。至于具體的判定準(zhǔn)則，還應(yīng)該由相關(guān)部門協(xié)同專家學(xué)者根據(jù)實際情況，結(jié)合各個方面，最后制定出一套真正科學(xué)合理詳細的判斷方法。

與此同時，還應(yīng)該培養(yǎng)獨立董事正確的人生價值觀，讓其發(fā)自內(nèi)心的領(lǐng)會到責(zé)任感和使命感。獨立董事只有在思想上給自己定好位后，身體上才不會做出偏離軌道的行為。要時刻謹記作為一名獨立董事，自己肩負著怎樣的義務(wù)與職責(zé)，絕不能因為貪圖自身利益就被股東或者公司其他高層收買，要始終保持應(yīng)有的品格和節(jié)操，不能做出不利于職業(yè)操守的行為。獨立董事要切實做好本職工作，維護公司權(quán)益以及投資者權(quán)益，特別對于中小投資者。通過這種方式才可以真正實現(xiàn)獨立董事的自身價值，實現(xiàn)獨立董事治理制度的最終目標(biāo)。