摘 要 《中華人民共和國反家庭暴力法》中規(guī)定的人身安全保護令與我國臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”中規(guī)定的民事保護令都是作為干預家庭暴力、保護受害人的合法權(quán)益的有力武器。從立法層面上看，二者有一些共同點，但是還是存在著諸多的不同之處。因此通過人身安全保護令中最核心的措施的比較分析，完善《中華人民共和國反家庭暴力法》中的人身安全保護令的法律體系，更好的維護家庭暴力中弱勢群體的利益，構(gòu)建和諧家庭。

關(guān)鍵詞 家庭暴力 人身安全 保護令 兩岸 比較

作者簡介：蔡斌，北京市煒衡（南通）律師事務(wù)所主任。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.129

《中華人民共和國反家庭暴力法》于2016年3月1日起開始施行，該法案第四章中關(guān)于人身安全保護令的條款備受關(guān)注。作為一個新創(chuàng)設(shè)的民事強制措施，從無錫之前的法律試點到這一年多以來的司法實踐，都在檢視人身安全保護令對于家庭暴力的預防、制止和制裁方面的法律功效。

人身安全保護令在其他國家和地區(qū)有著多年的理論研究和司法實踐，我國臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”于1999年6月24日立法通過，在規(guī)范中引入了美國的民事保護令制度，成為亞洲第一個對家庭暴力防治和民事保護令進行立法的地區(qū)，該法案于2007年3月28日進行了較大的修訂，這次修訂中對民事保護令部分亦做出了調(diào)整。在臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”的第二章中專章規(guī)定了民事保護令的條款，并分為“申請及審理”、“執(zhí)行”兩節(jié)共20條。該章節(jié)的內(nèi)容是整部規(guī)范中對被害人保護最重要和核心的部分。人身安全保護令的措施是人身安全保護令的核心內(nèi)容，也關(guān)系到人身安全保護令對受害人保護到何種程度。

一、兩岸人身安全保護令的措施

人身安全保護令的制度核心在于保護受害人，而并非懲罰加害人，因此人身安全保護令的具體措施是該制度的核心內(nèi)容，對人身安全保護內(nèi)容的設(shè)計關(guān)系到受害者能不能得到充分有效的保護。

大陸地區(qū)的人身安全保護令主要包括下列措施：“（一）禁止被申請人實施家庭暴力；（二）禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人及其相關(guān)近親屬；（三）責令被申請人遷出申請人住所；（四）保護申請人人身安全的其他措施?！迸_灣地區(qū)的“民事保護令”則規(guī)定的更為詳細和全面。根據(jù)臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”第14條之規(guī)定，臺灣地區(qū)的“通常民事保護令”（又稱為“全面保護令”）包括了13種措施，詳見下表：

表1：民事保護令種類及內(nèi)容

前文所述臺灣地區(qū)的“民事保護令”分為三類，除了通常保護令包含了上表中所有的保護令種類以外；暫時保護令和緊急保護令的內(nèi)容有所不同，其保護令種類為表格中的1至6項，以及12、13項內(nèi)容，由于暫時保護令和緊急保護令適用于情況緊急等特殊的情形，對于經(jīng)濟控制方面的保護，往往不屬于緊急的情形，因此不納入這兩種保護令的范疇。

通過大陸地區(qū)與臺灣地區(qū)的“人身安全保護令”的內(nèi)容比較分析，可以看出大陸地區(qū)的人身安全保護令主要是三類：禁止令、遠離令和遷出令，對應(yīng)著臺灣地區(qū)“人身安全令”的前三種類型?？梢姡箨懙貐^(qū)的人身安全保護類型以通過遠離身體接觸以保護受害人的人身安全為主，因此在概念的表達上也稱之為人身安全的保護令。而臺灣地區(qū)的人身安全保護類型更加豐富和多樣，除了對于被害人及其家人的人身安全保護之外，還涉及到了生活物品的使用、子女的撫養(yǎng)、金錢的給付、心理輔導等與婚姻家庭生活相關(guān)的內(nèi)容。雖然大陸地區(qū)的人身安全保護令條款中包含了兜底條款，但是在沒有相關(guān)司法解釋之前，司法實踐中法院通常不會輕易將相關(guān)內(nèi)容納入裁判之中。

二、完善人身安全保護令的措施分析

通過對人身安全保護令的類型的比較，可以看到臺灣地區(qū)主要增加了三類“人身安全保護令”內(nèi)容：第一類是關(guān)于經(jīng)濟控制的；第二類是關(guān)于未成年子女利益的保護；第三類是關(guān)于加害人的處遇計劃。對于第一類，需要從概念上擴展對家庭暴力的界定，爾后再豐富“人身安全保護令”的相關(guān)條款。對于第二類和第三類，則要增加對于未成年子女的權(quán)益保障以及對于加害人的教育相關(guān)的條款。

（一）通過完善家庭暴力的界定以增加對于經(jīng)濟控制類的家庭暴力的人身安全令類型

要采取有效的人身安全保護令措施，就是要如何制止和避免家庭暴力的發(fā)生和繼續(xù)，因此對于家庭暴力本身的界定則與之有著密切的關(guān)系。從家庭暴力的界定來看，《反家庭暴力法》的家庭暴力主要是指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為。 雖然該條款通過“等”字在列舉的情形之外的其他可能性也進行了留白，但是在實踐中通常采用“等內(nèi)等”，不會輕易擴張，因此目前我國的家庭暴力的情形主要包括身體侵害與精神侵害兩類。而目前采取的三類人身安全保護令措施仍以身體侵害的保護為主，以精神侵害的保護為輔。

臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”第2條對家庭暴力中暴力的解釋為“實施身體、精神或經(jīng)濟上之騷擾、控制、脅迫或其他不法侵害之行為”，并對“騷擾”進行了解釋 ?？梢娕_灣地區(qū)的家庭暴力范圍比大陸地區(qū)的立法要更寬泛，除了身體、精神侵害之外，還包括了經(jīng)濟上的控制。在《反家庭暴力法》出臺之前，深圳、吉林等地方性法規(guī)中，將經(jīng)濟封鎖作為家暴的一種，而且在其他國家立法如美國、澳大利亞等國家，也將其視為家庭暴力。但是經(jīng)濟控制在實踐中很難界定什么屬于經(jīng)濟暴力，正常的家庭經(jīng)濟消費習慣于經(jīng)濟暴力之間的界限很難界定。因此如果經(jīng)濟控制達到了家庭暴力的程度，其表現(xiàn)形式主要是剝奪受害人的生活來源、醫(yī)療資源，嚴重影響受害人的生活質(zhì)量。如果受害人遭受了經(jīng)濟暴力，自身會失去安全感，也會失去對親人的信任和依賴。在現(xiàn)行法的框架內(nèi)，對于經(jīng)濟控制也可以獲得一定的救濟，如果屬于義務(wù)人沒有按期支付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費的，權(quán)利人可以通過民事訴訟途徑依法追索而得到保護；如果屬于剝奪了生活來源特別是醫(yī)療資源，影響到其他身心健康的，也可以在現(xiàn)有的家庭暴力情形中通過身體、精神權(quán)利被侵害獲得救濟。但是從長遠來看，經(jīng)濟控制應(yīng)當納入到家庭暴力的類型之一，這樣更符合《反家庭暴力法》的立法目的。因為經(jīng)濟控制是家庭暴力的實施者通過對共同財產(chǎn)和家庭收支狀況的嚴格控制，摧毀受害人自尊心、自信心和自我價值感，以達到控制受害人的目的，也符合家庭暴力控制的實質(zhì)特征。只有在肯定了經(jīng)濟控制屬于家庭暴力的一種類型的前提下，才能在人身安全保護令的相關(guān)條款中增加對于受害人及其子女在居所安全、生活必需品的支取、生活教育必要開支的支付等方面的保護條款。

（二）增加對于未成年子女權(quán)益保護相關(guān)的保護令類型

在家庭暴力事件中，不可忽略的一個主體就是家庭中的未成年子女，發(fā)生家庭暴力時對于未成年子女的身心傷害不可忽略。因此在臺灣地區(qū)的規(guī)則中強調(diào)了“兒童最大利益”的原則。其中比較特別的是“未成年人監(jiān)督會面”制度。在臺灣地區(qū)的“家庭暴力防治法”中強調(diào)了在對未成年子女權(quán)益義務(wù)行使或負擔時以及加害人在對未成年子女會面交往時應(yīng)考量未成年子女的最佳利益，必要時需征求未成年子女或者社會工作人員的意見。由于人身安全保護令通常需要將加害人與受害人保持一定的安全距離，因此未成年子女通常只能和其中一方生活，未成年子女與非直接撫養(yǎng)方也需要親情維系，但是這種維系的前提是未成年子女的身心安全。家庭暴力事件的發(fā)生可能會給未成年子女造成恐懼、不安等心理影響，所以這些會面應(yīng)當是選擇適宜的時間、地點并在未成年子女的意愿下進行更為妥當。在實踐操作中，可以參考即將實施的《中華人民共和國民法通則》之規(guī)定，8周歲以下的未成年人屬于無民事行為能力人，其認知和判斷能力尚不夠，所以可以由其直接撫養(yǎng)方來決定是否會面以及如何會面；8周歲以上的未成年人屬于限制民事行為能力，有一定的認知和判斷能力，因此可以征求未成年人的意愿是否愿意會見以及如何會見。

（三）增加對加害人教育的人身安全保護令類型

臺灣地區(qū)的“家庭暴力防止法”中還有一個值得關(guān)注的內(nèi)容是對加害人的處遇計劃，該計劃的內(nèi)容主要是法院要求相對人接受認知教育輔導、親職教育輔導及其他輔導，并要求相對人接受有無必要施以其他處遇計劃的鑒定，并規(guī)定了直轄市、縣（市）主管機關(guān)可以在法院裁定前就對處遇計劃的實施提出建議，并要求對各項處遇計劃裁明完成期限。 “處遇”一詞是有吸入、處理、對待、治療等意思，該條款的設(shè)置主要目的是通過教育、治療等方式，防止家庭暴力的再次發(fā)生。

此外，臺灣地區(qū)還通過了“家庭暴力加害人處遇計劃規(guī)范”（1999年），該規(guī)劃對處遇計劃做出了詳細的規(guī)劃，在處遇計劃的執(zhí)行過程中需要對相對人進行鑒定，并規(guī)定未完成民事處遇計劃，可處3年以下有期徒刑、拘役或科或并科新臺幣10萬元以下罰金。因此，加害人處遇計劃這類保護令的增加，使受害人的保護除了消極的“防衛(wèi)”方式，擴展到對加害人積極的“教育”方式，使加害人能從行為方式、心理認知等方面能得以治療和改善，從而使施暴者能夠悔改，避免家庭暴力的再次發(fā)生。

《反家庭暴力法》第22條規(guī)定：“工會、共產(chǎn)主義青年團、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、居民委員會、村民委員會等應(yīng)當對實施家庭暴力的加害人進行法治教育，必要時可以對加害人、受害人進行心理輔導”。雖然也關(guān)注到了對于加害人的法治教育和心理輔導，但是僅僅是原則性的規(guī)定，沒有具體的實施主體分工，缺乏操作規(guī)范以及對教育后的評估。人身保護令的核心更強調(diào)對于受害者的保護，而對于加害人的教育方面在大陸地區(qū)的人身安全保護令制度中幾乎沒有涉及到。如果要對家庭暴力“治標”，除了對受害人的保護之外，對于加害人的這種教育也是社會需要承擔的責任。對于受害人的保護只是讓受害人暫時的遠離侵害的危險，但是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，并不能使受害人擺脫家庭暴力的困擾，因此對加害人運用醫(yī)學、心理學、社會學等方法進行教育和治療，來幫助加害人糾正不良習慣，戒癮戒燥，建立家庭責任感能夠更好維護家庭關(guān)系的和諧。

因此，如果能夠在家庭暴力法中加入相關(guān)的條款，并輔之以具體的操作規(guī)范，由各個社會組織承擔不同的教育功能，則會在“攻防兩端”建立起家庭暴力防治的保護網(wǎng)。

目前《反家庭暴力法》才實施1年多的時間，雖然已經(jīng)從無到有，但是理論和實務(wù)都還在探索和完善階段，因此可以在參考其他國家和地區(qū)的立法與實務(wù)的基礎(chǔ)上，完善人身安全保護令的制度，使得受害者能夠遠離家庭暴力，維護家庭的和諧幸福。

注釋：

陳慈幸.臺灣被害人保護重大趨向：“家庭暴力防治法”重點注釋與實務(wù).廣西大學學報.2013（4）.

《反家庭暴力法》第2條之規(guī)定.

騷擾是指任何打擾、警告、嘲弄或辱罵他人之言語、動作或制造使人心生畏怖情境之行為。

臺灣地區(qū)“家庭暴力防治法”第14條之規(guī)定.