詹明盛
[摘要]我國股份公司與德國一樣,都采用公司內部治理既有監(jiān)事會、又有董事會的二元制模式。但在實踐中,我國監(jiān)事會制度的監(jiān)督效果不彰,流于形式。因此,對德國監(jiān)事會制度的優(yōu)點進行借鑒,對于完善我國的公司治理制度具有重大的意義。
[關鍵詞]公司治理 中德 監(jiān)事會制度 比較
公司治理結構即公司內部股東大會、監(jiān)事會、董事會及經理層相互監(jiān)督制衡的機制,是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內容。良好的公司治理可以加強企業(yè)的內部控制,降低企業(yè)的代理成本,增強企業(yè)的核心競爭力,提高企業(yè)的經營業(yè)績,實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。在國際上存在著兩種有代表性的公司治理結構模式:一是英美國家的一元制模式,即公司內部沒有監(jiān)事會,董事會既是決策機構,又是監(jiān)督機構;二是德國的二元制模式,即公司內部既有監(jiān)事會,又有董事會。
德國與我國的股份公司監(jiān)事會都是公司內部有別于股東大會和董事會的專門監(jiān)督機構,都履行著監(jiān)督董事會和經理層的基本職能,但在層級地位上有所不同。我國的監(jiān)事會與董事會并列,都對最高權力機構股東大會負責;而德國監(jiān)事會由股東大會選出,位于董事會之上,董事會向監(jiān)事會負責。
一、德國監(jiān)事會制度的特點
(一)位高權重
德國股份公司設股東大會、監(jiān)事會、董事會三個領導機構,分別擁有所有權、監(jiān)督權和經營權。股東大會選出監(jiān)事,組成監(jiān)事會,監(jiān)事會對股東大會負責。監(jiān)事會聘任董事,組成董事會。董事會每年向監(jiān)事會報告公司經營政策的計劃和長遠規(guī)劃以及經營效益情況,每季度報告經營狀況,及時報告重大的經營事務活動。德國《股份有限公司法》的規(guī)定,監(jiān)事會具有以下職權:召集股東大會;選任和解任董事會的成員;監(jiān)督董事會的業(yè)務執(zhí)行情況,批準重大業(yè)務決定;檢查公司的財產和審查公司的財務報告;考慮董事會關于分派盈利的建議。由此可見,德國股份公司里,董事會掌握具體的經營權,而監(jiān)事會是權力在董事會之上的機構,掌握著公司的決策權,具有權威性,形成對董事會經營權的強力監(jiān)督。
(二)監(jiān)事會由勞方和資方共同組成
德國《共同決定法》規(guī)定,監(jiān)事會成員由勞資雙方對半組成,權力相同。德國公司治理模式的一大特色就是強調職工參與?!叭罕姷难劬κ茄┝恋摹?,職工人數(shù)眾多,處于生產一線,信息來源廣,對企業(yè)實際情況十分了解,并且職工監(jiān)事代表工會,地位與資方相等;同時也受工會的廣大職工監(jiān)督,保證了監(jiān)事的獨立性和公正性。也形成了對大股東或經營者的強力的監(jiān)督與制衡,使得公司很難形成經營管理者一手遮天的內部人控制的情況。
(三)在監(jiān)事會內設下屬專業(yè)委員會
在監(jiān)事會內設各種下屬專業(yè)委員會以增強監(jiān)事會的工作能力;此外,還規(guī)定監(jiān)事人選要具有豐富的專業(yè)方面的經驗;監(jiān)事任職有一定的期限。這些措施保證了監(jiān)事的專業(yè)性,提高了監(jiān)事會的工作效率。
綜上,德國監(jiān)事會具有權威性、獨立性、公正性、專業(yè)性,保證了監(jiān)事會的高效監(jiān)督作用。
二、我國股份公司監(jiān)事會制度的特點
我國自確立股份公司制度以來,也采用公司內部治理機構的二元制模式。公司股東大會為公司的最高權力機構,股東大會選舉董事會和監(jiān)事會;董事會和監(jiān)事會相對獨立,是兩個平行的機構,對股東大會負責。監(jiān)事會對董事會和公司經理層進行監(jiān)督。但在實踐中,由于以下原因的共同作用,我國監(jiān)事會制度的最大特點就是的監(jiān)督效果不彰,流于形式:
(一)監(jiān)事人選易被大股東所決定
我國《公司法》規(guī)定:監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不低于1/3。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。但由于我國的上市公司中股權結構比較特殊,股權相對集中,公司一般都有控股股東,所以股東代表特別是控股股東代表就占了監(jiān)事會的大部分比例,而職工代表在監(jiān)事會中就只是少數(shù)派,更何況職工代表的人選也可以由掌握經營管理權的大股東所決定。因此,由于我國的這種一股獨大的股權結構現(xiàn)狀,出現(xiàn)了董事會、監(jiān)事會均由大股東控制的情況。這種自己監(jiān)督自己的監(jiān)事會地位十分尷尬,失去了公正性和獨立性,也失去了制度設計原意中監(jiān)督制衡的作用。
(二)監(jiān)事人選與經營管理層為上下級關系
目前,我國公司監(jiān)事會成員多為紀委、工會、群團、政工干部或勞動模范,在公司層級中是董事會領導的下級,其工資和職位基本上都由管理層決定,因而其身份和行政關系都不能保持其作為監(jiān)事應有的獨立性和權威性,從而無法開展對董事會與經理層的有效監(jiān)督。
基于以上原因,使得我國股份公司監(jiān)事會普遍成為擺設,沒有權威性、獨立性、公正性和專業(yè)性,難以形成制度設計中真正的監(jiān)督制衡作用。所以,許多公司出現(xiàn)了內部人控制的現(xiàn)象,大股東通過關聯(lián)交易、違規(guī)擔保、劣質資產高價注入、任意停復牌等損害中小股東的利益的現(xiàn)象頻頻發(fā)生,如果有強有力的內部監(jiān)督機制,這類現(xiàn)象其實可以避免。鑒于我國上市公司普遍存在一股獨大的特殊現(xiàn)象,更需要強有力的監(jiān)督,才能遏制內部人控制的現(xiàn)象,所以德國這種強調職工參與而又賦于強權的具有權威性、獨立性、公正性和獨立性的監(jiān)事會制度,對我國有特別的借鑒意義。
三、啟示
德國股份公司的監(jiān)事會制度對我國極具借鑒意義,從二者的比較來看,我國監(jiān)事會的不足在于權威性、獨立性和公正性不夠。借鑒德國的監(jiān)事會制度,建議從以下幾個方面來改造我國的監(jiān)事會:
(一)修改現(xiàn)行《公司法》關于監(jiān)事會組成規(guī)則的規(guī)定
大幅增加職工監(jiān)事的比例,應由不少于1/3增至不少于2/3甚至更高,這樣才能夠增強監(jiān)事會的獨立性。因為我國的監(jiān)事只是監(jiān)督機構,所以職工監(jiān)事占多數(shù)并不會影響公司運營。
(二)提高監(jiān)事的法律權限和薪酬
應規(guī)定公司的重大決策需向監(jiān)事通報,并由監(jiān)事開展事中、事后的專項監(jiān)督;監(jiān)事在任期內無重大過錯公司不得解聘。畢竟監(jiān)督是“得罪”人的活,只有監(jiān)事地位和待遇提高了,才能讓監(jiān)事安心而大膽地開展監(jiān)督工作。
(三)加強監(jiān)事的激勵和約束機制
應規(guī)定監(jiān)事開展監(jiān)督的次數(shù)并形成監(jiān)督報告由股東大會審議。對于發(fā)現(xiàn)和遏制經營管理層違規(guī)現(xiàn)象的監(jiān)事給予連任或其他的獎勵措施;而對于監(jiān)事任職期內應發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象的通過股東大會給予免職、罰款甚至追究法律責任等追責措施。
(四)在監(jiān)事會內設必要的下屬專業(yè)委員會
在監(jiān)事會內設必要的下屬專業(yè)委員會,如財務與審計監(jiān)督委員會、重大決策監(jiān)督委員會等,規(guī)定各委員會的任職條件,可以增強監(jiān)事會的工作能力,提高監(jiān)事會的專業(yè)性和工作效率。