詹明盛

[摘要]我國股份公司與德國一樣，都采用公司內部治理既有監(jiān)事會、又有董事會的二元制模式。但在實踐中，我國監(jiān)事會制度的監(jiān)督效果不彰，流于形式。因此，對德國監(jiān)事會制度的優(yōu)點進行借鑒，對于完善我國的公司治理制度具有重大的意義。

[關鍵詞]公司治理 中德 監(jiān)事會制度 比較

公司治理結構即公司內部股東大會、監(jiān)事會、董事會及經理層相互監(jiān)督制衡的機制，是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內容。良好的公司治理可以加強企業(yè)的內部控制，降低企業(yè)的代理成本，增強企業(yè)的核心競爭力，提高企業(yè)的經營業(yè)績，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。在國際上存在著兩種有代表性的公司治理結構模式：一是英美國家的一元制模式，即公司內部沒有監(jiān)事會，董事會既是決策機構，又是監(jiān)督機構；二是德國的二元制模式，即公司內部既有監(jiān)事會，又有董事會。

德國與我國的股份公司監(jiān)事會都是公司內部有別于股東大會和董事會的專門監(jiān)督機構，都履行著監(jiān)督董事會和經理層的基本職能，但在層級地位上有所不同。我國的監(jiān)事會與董事會并列，都對最高權力機構股東大會負責；而德國監(jiān)事會由股東大會選出，位于董事會之上，董事會向監(jiān)事會負責。

一、德國監(jiān)事會制度的特點

（一）位高權重

德國股份公司設股東大會、監(jiān)事會、董事會三個領導機構，分別擁有所有權、監(jiān)督權和經營權。股東大會選出監(jiān)事，組成監(jiān)事會，監(jiān)事會對股東大會負責。監(jiān)事會聘任董事，組成董事會。董事會每年向監(jiān)事會報告公司經營政策的計劃和長遠規(guī)劃以及經營效益情況，每季度報告經營狀況，及時報告重大的經營事務活動。德國《股份有限公司法》的規(guī)定，監(jiān)事會具有以下職權：召集股東大會；選任和解任董事會的成員；監(jiān)督董事會的業(yè)務執(zhí)行情況，批準重大業(yè)務決定；檢查公司的財產和審查公司的財務報告；考慮董事會關于分派盈利的建議。由此可見，德國股份公司里，董事會掌握具體的經營權，而監(jiān)事會是權力在董事會之上的機構，掌握著公司的決策權，具有權威性，形成對董事會經營權的強力監(jiān)督。

（二）監(jiān)事會由勞方和資方共同組成

德國《共同決定法》規(guī)定，監(jiān)事會成員由勞資雙方對半組成，權力相同。德國公司治理模式的一大特色就是強調職工參與?！叭罕姷难劬κ茄┝恋摹?，職工人數(shù)眾多，處于生產一線，信息來源廣，對企業(yè)實際情況十分了解，并且職工監(jiān)事代表工會，地位與資方相等；同時也受工會的廣大職工監(jiān)督，保證了監(jiān)事的獨立性和公正性。也形成了對大股東或經營者的強力的監(jiān)督與制衡，使得公司很難形成經營管理者一手遮天的內部人控制的情況。

（三）在監(jiān)事會內設下屬專業(yè)委員會

在監(jiān)事會內設各種下屬專業(yè)委員會以增強監(jiān)事會的工作能力；此外，還規(guī)定監(jiān)事人選要具有豐富的專業(yè)方面的經驗；監(jiān)事任職有一定的期限。這些措施保證了監(jiān)事的專業(yè)性，提高了監(jiān)事會的工作效率。

綜上，德國監(jiān)事會具有權威性、獨立性、公正性、專業(yè)性，保證了監(jiān)事會的高效監(jiān)督作用。

二、我國股份公司監(jiān)事會制度的特點

我國自確立股份公司制度以來，也采用公司內部治理機構的二元制模式。公司股東大會為公司的最高權力機構，股東大會選舉董事會和監(jiān)事會；董事會和監(jiān)事會相對獨立，是兩個平行的機構，對股東大會負責。監(jiān)事會對董事會和公司經理層進行監(jiān)督。但在實踐中，由于以下原因的共同作用，我國監(jiān)事會制度的最大特點就是的監(jiān)督效果不彰，流于形式：

（一）監(jiān)事人選易被大股東所決定

我國《公司法》規(guī)定：監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不低于1/3。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。但由于我國的上市公司中股權結構比較特殊，股權相對集中，公司一般都有控股股東，所以股東代表特別是控股股東代表就占了監(jiān)事會的大部分比例，而職工代表在監(jiān)事會中就只是少數(shù)派，更何況職工代表的人選也可以由掌握經營管理權的大股東所決定。因此，由于我國的這種一股獨大的股權結構現(xiàn)狀，出現(xiàn)了董事會、監(jiān)事會均由大股東控制的情況。這種自己監(jiān)督自己的監(jiān)事會地位十分尷尬，失去了公正性和獨立性，也失去了制度設計原意中監(jiān)督制衡的作用。

（二）監(jiān)事人選與經營管理層為上下級關系

目前，我國公司監(jiān)事會成員多為紀委、工會、群團、政工干部或勞動模范，在公司層級中是董事會領導的下級，其工資和職位基本上都由管理層決定，因而其身份和行政關系都不能保持其作為監(jiān)事應有的獨立性和權威性，從而無法開展對董事會與經理層的有效監(jiān)督。

基于以上原因，使得我國股份公司監(jiān)事會普遍成為擺設，沒有權威性、獨立性、公正性和專業(yè)性，難以形成制度設計中真正的監(jiān)督制衡作用。所以，許多公司出現(xiàn)了內部人控制的現(xiàn)象，大股東通過關聯(lián)交易、違規(guī)擔保、劣質資產高價注入、任意停復牌等損害中小股東的利益的現(xiàn)象頻頻發(fā)生，如果有強有力的內部監(jiān)督機制，這類現(xiàn)象其實可以避免。鑒于我國上市公司普遍存在一股獨大的特殊現(xiàn)象，更需要強有力的監(jiān)督，才能遏制內部人控制的現(xiàn)象，所以德國這種強調職工參與而又賦于強權的具有權威性、獨立性、公正性和獨立性的監(jiān)事會制度，對我國有特別的借鑒意義。

三、啟示

德國股份公司的監(jiān)事會制度對我國極具借鑒意義，從二者的比較來看，我國監(jiān)事會的不足在于權威性、獨立性和公正性不夠。借鑒德國的監(jiān)事會制度，建議從以下幾個方面來改造我國的監(jiān)事會：

（一）修改現(xiàn)行《公司法》關于監(jiān)事會組成規(guī)則的規(guī)定

大幅增加職工監(jiān)事的比例，應由不少于1/3增至不少于2/3甚至更高，這樣才能夠增強監(jiān)事會的獨立性。因為我國的監(jiān)事只是監(jiān)督機構，所以職工監(jiān)事占多數(shù)并不會影響公司運營。

（二）提高監(jiān)事的法律權限和薪酬

應規(guī)定公司的重大決策需向監(jiān)事通報，并由監(jiān)事開展事中、事后的專項監(jiān)督；監(jiān)事在任期內無重大過錯公司不得解聘。畢竟監(jiān)督是“得罪”人的活，只有監(jiān)事地位和待遇提高了，才能讓監(jiān)事安心而大膽地開展監(jiān)督工作。

（三）加強監(jiān)事的激勵和約束機制

應規(guī)定監(jiān)事開展監(jiān)督的次數(shù)并形成監(jiān)督報告由股東大會審議。對于發(fā)現(xiàn)和遏制經營管理層違規(guī)現(xiàn)象的監(jiān)事給予連任或其他的獎勵措施；而對于監(jiān)事任職期內應發(fā)現(xiàn)而未發(fā)現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象的通過股東大會給予免職、罰款甚至追究法律責任等追責措施。

（四）在監(jiān)事會內設必要的下屬專業(yè)委員會

在監(jiān)事會內設必要的下屬專業(yè)委員會，如財務與審計監(jiān)督委員會、重大決策監(jiān)督委員會等，規(guī)定各委員會的任職條件，可以增強監(jiān)事會的工作能力，提高監(jiān)事會的專業(yè)性和工作效率。